合同履行的风险与防范签订合同后的风险防范 1、将其复印件交由履行部门存查，保证依约履行。 2、及时归档保管，以免丢失。 3、公司应当制定合同管理制度，对合同进行规范管理。 合同的履行过程中的风险防范 合同的履行过程会有许多不能确定的因素，双方可能会对合同进行变更；一方可能会违约；可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。 （一）注意保存交易证据。 履行过程的风险更多的是履行过程中相关证据的缺失。 （二）遇到法定条件或者合作方违约可能损害到我方利益的情况时，应当合理采取合同履行的抗辩权中止履行合同或者依法解除合同的方法来保护我方的权益。 1、行使合同履行的抗辩权 A、同时履行抗辩 B、顺序履行抗辩（或后履行抗辩） C、不安抗辩。用来中止合同的履行，中止条件：《合同法》第六十八条：有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：一、经营状况严重恶化；二、转移财产、抽逃资金，以逃避债务；三、丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。 a、不安抗辩的程序 合同法第69条第一句规定：“当事人依照本法第68条的规定中止履行的，应当及时通知对方。”也就是说当事人进行不安抗辩的程序就是“及时通知”，将自己中止履行的决定及原因及时告知对方。进行不安抗辩的一方在享有权利的同时，也要承担法定的通知义务。同时，也可以让对方及时提供担保，以消灭不安抗辩权。 b、不安抗辩的后果 合同法第69条第2、第3句话规定：“对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并未担保适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。” 对于分批送货分批付款方式，如果对方某批货款没有如期支付时应以充分的重视，如果继续送货，可能会受到更大的损失。当然，是否中止合同的履行应视具体情况而定，不能一概而论。 2、解除合同 1、协议解除 协议解除是指当事人通过协商一致解除合同关系。这是合同自愿原则在合同终止时的一种体现。合同法第93条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。” 2、法定解除 法定解除，是法律赋予当事人一种选择权，即当守约的一方当事人认为解除合同对他有利时，即可通过行使解除权而终止合同关系。 合同法第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行（这里“主要债务”应考虑时间对合同的重要性，如季节性商品）；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为，致使不能实现合同目的（其他违约行为如经修理、更换后货物仍不能符合要求）；（五）法律规定的其他情形。”可见，只有在发生不可抗力或者一方当事人严重违约、根本违约，导致不能实现合同目的的情形下，另一方当事人才享有合同解除权。如果只是一般违约，另一方当事人并不享有合同解除权，而只能要求承担违约责任。 A、合同解除权的行使期限 B、合同解除的程序 合同解除的形式不一样，所需的程序也不一样。 1、协商一致。 2、通知。合同法第96条第一款规定：“当事人一方依照本法第93条第二款、第94条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。”但当事人解除合同的行为是否正确呢？“对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。” 3、不管是协商一致解除还是通知解除，如果“法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”也就是还要办理批准、登记等手续。 C、合同解除的法律后果 1、合同解除后，尚未履行的，终止履行。 2、已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 ①恢复原状。如返还标的物、取回货款等。 ②采取补救措施。如建筑工程合同、技术开发合同无法恢复原状，当事人可以要求采取其他措施给予补偿。 ③赔偿损失。合同解除后，守约的一方当事人可能会造成一定的损失。 合同履行中的风险防范之二 签订了一份内容齐备、详尽完善的合同并不代表没有任何风险，在合同的实际履行中有可能出现不履行合同、不完全履行合同等情况。如果疏于合同履行过程中的管理，再好的合同也如同废纸。因此，合同履行环节，必须要有专人跟进，保证己方依约履行，督促对方履行义务，及时发现对方的违约行为，采取有效措施，避免对方违约后果的扩大，减少自身损失。 合同的履行过程是一个动态的过程，会有许多不确定的因素，双方可能会对合同进行变更;一方可能会违约;可能会因不可抗力而导致合同不能履行等等。实践中，履行过程中的风险更多的是来自于对方的履约情况和在履行过程中相关证据的缺失。 下面，以买卖合同的履行为例，简要介绍合同履行过程中的一些风险防范方法。 (一)供方应注意的问题 1、要加强货物的签收管理 有效的货物签收单可以表明供方是否履行了买卖合同的主要义务——交付货物，它是发生纠纷时主张债权的重要凭据。有效的签收单上应注明货物的规格、型号、品名、单价、数量、金额、送货日期、送货人、收货单位，最重要的是要有收货人的签名及收货单位的盖章。该收货人应当是合同上约定的或者是能提供授权委托书的收货人，否则一些人员变动频繁的企业会辩称签收单上的人不是其职员而不承认收到货。如果送货时合同上约定的收货人不在，应先电话联系收货人确定临时收货人，由其签收后，事后应及时让合同约定的收货人再补签收货单。 2、要及时对帐，要求欠款方出具欠款确认书或还款计划书 对于交易频繁的长期客户，或供货期较长的交易，供方应定期或及时与对方对帐，以免整个交易结束或合作结束后再来对帐，一是较为复杂，二是可能因人员的变动而无法对清。如果买方表示因资金困难而无法按约支付货款的，供方可与其签订还款协议。签订还款协议时应注意： (1)在协议中应当写明对方承认的欠款数额、还款的具体时间; (2)要尽量回避双方还有争议的其他事项; (3)要约定如果首次还款期满仍不依约还款，则视为全部货款到期; (4)最好约定如果对方不依约付款，则由我方所在地法院管辖; (5)如果能找到信誉较好的第三方企业为买方担保，则可提高该货款回收的可能性; (6)协议应加盖欠款单位的公章。 3、接收支票时应注意的事项 一定要对支票进行审查。支票付款的情况下，有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。实践中，只要支票是真实有效的，一般都可以接受。接收支票时应重点审查以下内容，避免银行退票带来的麻烦和损失： (1)收款人的名称是否正确; (2)书写是否清楚，字迹是否潦草; (3)大小写的金额是否一致; (4)大写数字是否正确。(请问：“参”和“叁”，哪一个是数字“3”的正确的汉字大写?一般的银行对于这两个字不会特别注意，但是实践中有过因该字书写错误而遭退票的案例，应尽量避免这种错误); (5)印鉴(包括公章和法定代表人的印章)是否清晰; (6)如果是经过背书的支票，应审查背书是否连续; (7)支票有无伪造变造的痕迹。 4、出具收据时的注意事项 经营过程中如果对方要求先出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并且一定要在收条中注明“以上款项未付”，或者在发票背后加注一行说明：“请付款方在收到本发票××日内将本发票记载金额之款项划至××账号。”这样做，一方面可以打消付款方利用发票做文章的可能性，另一方面也使该张收条同时具有了欠款确认书的作用。对于其他的收据也应尽量把有利的相关信息都包含进去。 5、收款时应保证收货人与付款人一致，以免因不当得利被要求返还 接收支票时应审查支票上的付款人与合同上约定的需方的名称是否一致(除非合同中约定的收货人与付款人不同)，如果不一致，则应要求付款方出具书面说明表示该款项是代需方支付的款项，这样才能保证交易过程的对应和联系，才能表明收款方有合法的权利收取该款项，否则可能引发纠纷，被付款人以“不当得利”为由索回，而届时再向收货人索取货款时，很有可能收货人已不知所踪。 (二)需方应注意的问题 1、验收货物时应注意的问题 通常，验收是接收标的物一方的权利也是其义务。接收人对接收的标的物如果没有及时进行验收，没有履行应尽的合同义务，需对产生的法律后果承担责任。验收时，如不能及时检验的，在签收单上切不可注明“合格”或“未检验”的字样，但可以注明“待检验”的字样。 2、对于质量问题应及时提出书面异议 当需方发现标的物存在质量问题时，应在合同约定的质量异议期内及时向供方书面提出异议;如果合同没有约定质量异议期，需方应在合理期限内及时提出，以维护自己的权益。同时，在质量异议通知中应当详细具体地说明货物存在的质量问题所在，有数个质量问题时，应一一列明，否则需方就未通知的部分瑕疵很可能丧失请求权。切勿只提出口头异议，并以此为由拒付货款。 3、付款时应注意的问题 付款如果是现金，实际收款人必须是合同中指定的收款人，或者是持供方授权委托书的人。付款后应让收款人出具现金收据，列明付款金额、付款事由等。付款如果是通过银行直接划帐，应保存相关银行的交易记录。在货款支付问题上，必须严格按照合同的约定向签约对方单位以约定的付款方式付款。如果对方提出变更收款单位，必须由双方协商一致并签订补充条款作为原合同的附件，由双方盖章确认后方可变更。一定要杜绝仅凭单方变更通知即改变付款对象的情况。 (三)其他应注意的问题 1、合同履行中如果出现纠纷，应本着友好协商的态度来处理问题，这样有利于我方收集到有利的证据。一旦双方起了冲突和争执，对方往往采取不合作的态度，从而使事情陷入僵局。 2、遇到法定条件或者合作方违约可能损害我方利益的情况时，可以采取中止履行和解除合同的方法来保护我方的权益。 (1)中止履行的条件：《合同法》第68条规定：“有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以中止履行：一、经营状况严重恶化;二、转移财产、抽逃资金，以逃避债务;三、丧失商业信誉;四、有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。”对于分批送货、分批付款方式，如果对方某批货款没有如期支付时应予以充分重视，如果继续送货，可能会受到更大的损失。当然，是否中止履行合同应视具体情况而定，不能一概而论。同时，中止履行合同还必须有确切的证据证明对方有上述情形之一，否则不能轻举妄动。 (2)解除合同的条件：《合同法》第94条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：一、因不可抗力致使不能实现合同目的;二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;三、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;四、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的。”以上是合同的法定解除权。要注意该权利的行使也要遵循《合同法》的规定，否则不发生解除合同的效力。比如要向对方发出解除合同的通知、要在合同约定的解除合同期间或者合理的时间内发出通知等等。
综上所述，在签订及履行合同时一定要做到以下几步： 1、要全面分析对方资信、实力； 2、根据双方的实际情况完善合同文本和相关条款； 3、要签订书面合同并加盖公章并签字，审查盖章单位和签字人的授权范围； 4、履行过程中要跟踪审查对方的资信、履约能力等，并保存好履行过程中的相关证据； 5、出现纠纷时要做好诉讼、调解、变更协议等多种准备； 6、向专业人员请教并作最后审核。 要不到发票，付款方如何通过诉讼维权？ 合同履行过程中，因收款方不向付款方提供发票产生的纠纷时有发生。遇到这种情况，付款方除了找税务机关寻求解决外，可否通过民事诉讼渠道主张取得发票的权利？本文尝试从司法实践角度探寻一种解决问题的思路。一、发票“开具”是否包含“交付”发票之意？这需要从开具发票的含义说起。中国税务报法治视点版10月27日刊登的一篇文章认为，发票管理办法中规定的开具发票义务，仅指“填开具写”的意思，没有“交付发票”的含义，发票交付属于合同法的调整范畴。文章称，开具发票是发票管理办法这一公法规定的交易一方的行政强制义务，应由税务机关依据发票管理办法进行管控。而给付发票是合同法规定的交易中卖方的义务，产生交易纠纷时，应由法院依照合同法进行调节。笔者认为，这些观点值得商榷，理由是把握法条中词汇的含义，应将其放置于整个法律体系中，以公众认知层面的可能文义为基础理解。发票管理办法中的“开具”发票是否包含交付发票之意？仔细分析下发票管理办法第三十二条第二款的内容，答案可能就清晰了。该条款规定：“税务机关需要将空白发票调出查验时，应当开具收据；经查无问题的，应当及时返还。”此处的“开具”，显然是要求税务机关填开并交付收据。如果没有交付的意思，那么税务机关填开后则无需交付收据，因为税务机关既没有发票管理办法上规定的“交付”义务，也没有与发票被查验单位合同法上约定的“交付”义务。离开发票管理办法设定的语境，“开具”一词也是包含“交付”之意的。比如，某报刊登一篇新闻，标题为《公安机关不再开具18种证明材料》。看到这个标题，相信读者不会认为，公安机关只是“开具”了证明材料，而没有“交付”证明材料吧。因此，发票管理办法第十九条规定的开具发票义务，即“销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票”，不但包含填开发票的义务，也包含交付发票的义务，即填开和交付发票，都是一种行政法上的义务。值得注意的是，与收款方开具发票义务相对，付款方有“取得发票的权利”。由于权利是可以放弃的，为充分发挥发票作为税务行政管理工具的作用，发票管理办法第二十条将这项利权同时规定为一种义务，即“所有单位和从事生产、经营活动的个人在购买商品、接受服务以及从事其他经营活动支付款项，应当向收款方取得发票”。这样，取得发票既是一种权利，也是一种义务，当然都是行政法属性上的权利和义务。二、索取不到发票能否提起违约之诉？ 民事诉讼按诉讼标的和诉讼请求的不同，可分为违约之诉和侵权之诉。民事诉讼的标的指当事人争议的民事权利义务关系。当事人基于违反合同约定的权利义务提起的诉讼，是违约之诉；当事人基于侵权行为产生的权利义务关系提起的诉讼，是侵权之诉。如果认为开具、取得发票是一种合同权利义务的话，由此引发的即是合同违约争议，就可以通过民事诉讼渠道要求取得发票。但是，基于前文分析，发票的开具、取得是行政法上的权利义务，合同当事人对这方面的约定无效。开具发票不是合同义务，不能通过民事诉讼渠道要求收款方履行发票开具义务，只可通过税务机关纠正这种违法行为。三、可以通过侵权之诉维护取得发票权利税收是一种公法之债，国家是债权人，纳税人是债务人。对于付款方纳税人来说，取得合法发票后，对其税收债务主要有以下两种影响。一是发票所记载的进项税是一种“债权”，可以直接抵扣付款方纳税人对国家的增值税债务。增值税专用发票就是这种债权对应的“要式权利凭证”，该债权必须凭合法有效的增值税专用发票并在规定的时限内，方能被税务机关认可。二是发票作为会计核算中扣除费用、支出的合法有效凭证，可间接使企业的所得税债务减少。付款方纳税人如果没有取得合法发票，上述减少其税收债务的影响则无法实现。因此，收款方不向付款方提供发票，将导致私权利受损，由此产生了侵权法律关系。这时，付款方纳税人可以提起侵权之诉，维护自身权利。【结论】发票管理办法中规定的开具发票义务，包含“填开”和“交付”发票的意思。收款方若不按规定开具发票，付款方可以向税务机关举报，由税务机关责令收款方履行开具发票的义务，但无权依照合同法主张“取得发票”的权利。收款方不提供发票的行为，对付款方造成了损失，付款方可以此侵权法律关系作为诉讼标的，通过民事诉讼渠道请求赔偿。这个思路在一些审判实践中已经得到人民法院的认可。 最高院:与"合同履行"有关18个典型案例裁判观点汇总1、债权人撤销权行使的条件及委托合同的认定
【裁判摘要】 委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同，受托人应当按照委托人的指示处理委托事务。受托人违反合同约定的内容，超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。民事法律行为的委托代理，可以用书面形式，也可以用口头形式。法律规定用书面形式的，应当用书面形式。 无论是否为一人公司，均不影响其具有独立的法人人格。公司与股东是不同的民事主体，公司财产独立于股东的自有财产，即使公司接受了股东的财产，也不构成公司对股东的债务承担共同责任的理由。 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。 2、代理费用应依据双方当事人认可的实际发生的费用计算
【裁判摘要】 本案合同虽为外贸代理合同，但其内容又不同于规范的外贸代理关系。因此，原审法院依据双方当事人的特殊履约情况，把本案购买奶牛的费用分为境外和境内的支出两部分，并依据双方当事人认可的实际发生的项目费用予以计算，是客观的公平的。本案为活体物买卖，买卖的数量不能以合同上约定的数字来认定，而是依据进口奶牛到达连云港口岸后，中国检疫、检验当局的检疫、检验结果为准。 奶牛在隔离场超期的根本原因是未办妥奶牛的免税通关手续。对这批奶牛进行免税报关是双方为了从中牟利的共同行为，因此对超期隔离费用的产生应有双方共同承担。 案外人博尔滕公司的权益应由其自行主张，金澳公司代为主张博尔滕公司的权利没有法律依据。 3、价格变动对合同履行的影响及以物抵债的法律效力
【裁判摘要】 买卖合同签订后，卖方在履约过程汇总不断提高所供商品的价格，其行为是否正当、合理，不仅要考察当事人之间的实际履约行为以判断其真实意思，更要结合该特定历时期相关商品的市场行情这一背景事实来加以判断。 买卖合同履行中，双方以实物抵债的方式折抵部分债务但并未另行签订代物清偿协议，该类情况下，认定代物清偿协议存在与否，应综合考察当事人的诉辩理由、相关的履行行为以及经济生活中债权人结合搜代物清偿的一般做法等因素。 案件审理过程中，因当事人的原因导致双方的债权债务数额不断发生变化，应依管辖恒定的基本法理，以提起诉讼之日作为固定双方当事人债权债务数额的基准日。对其后发生的变化，可由当事人在执行程序中主张抵销，也可由当事人另案诉讼。 4、建设工程设计合同在工程可行性研究阶段因各种原因发生设计任务、内容、对象的调整，并不意味着原有可行性研究工作需要整体重新进行
【裁判摘要】 原审判决认定交通设计公司与通达公司、顺达公司签订的建设工程设计合同依法有效，对此交通设计公司与国资公司均为提出上诉，交通局在答辩意见中主张该合同无效但未提起上诉。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十一条的规定，对原审判决关于建设工程设计合同依法有效的认定应于维持。 在工程可行性研究阶段因各种原因发生设计任务、内容、对象的调整是可以预见且经常发生的，但必要的调整并不意味着原有的可行性研究工作需要整体重新进行。交通设计公司与发包方在建设工程设计合同中并未就因研究内容调整影响可行性研究工作时如何收费的问题作出特别规定。故原审法院依照合同约定和国家有关规定确定本案可行性研究报告的费用并无不当。 交通设计公司在交付初步设计文件后未获得相应报仇或经济赔偿，其利益损失是显而易见的。初步设计费用系公路建设过程中产生的费用，属于公路建设、经营过程中产生的经营性亏损，国资公司应按照该约定承担上述债务。国资公司赔偿交通设计公司相关损失后可根据资产转让合同的相关约定向相关责任主体进行追偿。 交通局不是本案建设工程设计合同中的当事人，其作为行政机关在项目法人没有确立的情况下，致函交通设计公司告知本案所涉的设计合同无法继续履行，不构成交通局承担民事责任的理由。交通局在本案中的具体行政行为是否合法，不属民事诉讼审理范围。 5、约定不明确，合同义务的履行顺序
【裁判摘要】 涉案协议对双方之间义务的履行顺序约定不明确的，依据合同法第六十六条的规定，双方负有同时履行义务。对于供货方以经销方不履行为铺地货物提供担保义务为由主张经销方构成根本违约，其终止供货并解除经销协议符合协议约定的，人民法院不应支持。 对于经销协议约定不明确的条款，双方应当协商解决，协商不成时应当依据公平原则并考虑事实状况合理履行。供货方在双方对约定不明确的条款应当如何履行发生争议、协商解决未果并且在经销方已经做了部分工作的情况下，拒绝履行足额提供铺地货物的义务，且提出解除经销协议的行为，违反了协议约定，致使协议不能继续履行，经销方订立协议的目的不能实现。对于经销方要求解除经销协议，由供货方赔偿其损失的请求，人民法院应当支持。 6、合同主体变更对合同履行的影响以及违约金的认定
【裁判摘要】 在实践中，企业的名称、所有制形式的变更通常会带来相应的工商登记变更。由于主体上的承继关系，变更前企业的合同权利义务一并概括转移给变更后的企业。本案中“北京建昊实业公司”关于《易货协议》的相应权利义务一并移转至“北京建昊投资集团有限公司”。因此，合同一方甘肃皇台基于《易货协议》的签订方并非建昊投资从而拒绝向其履行货物交付义务的主张不能成立。 合同法第一百一十四条规定的违约金制度已经确定违约金具有“补偿和惩罚”双重性质，该条第二款明确规定“约定的违约金过分高于造成损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，据此应当解释为只有在“过分高于造成损失”的情形下方能适当调整违约金，而一般高于的情形并无必要调整。并且，是否“过分高于造成损失”需由合同当事方举证主张。 7、超过法定期限未行使撤销权的法律后果
【裁判摘要】 我国公司法并未明确规定股权转让合同是否以工商变更登记为生效条件。尽管新《公司法》第三十三条规定“登记事项发生变更的，应当办理变更登记”，新《公司登记管理条例》第三十五条规定“有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记”，但并不能从上述规定中得出工商登记是股权转让的生效条件。就股权转让行为的性质而言，股权转让实质上是在公司内部产生的一种民事法律关系，股权转让合同签订后，是否办理工商变更登记，属于合同履行问题。就股权转让行为的外部效果而言，股权的工商变更登记行为仅为行政管理行为，该变更登记并非设权性登记，而是宣示性登记，旨在使公司有关登记事项具有公式效力。因此，是否进行工商变更登记对股权转让合同的效力不应产生影响，工商登记并非股权转让合同效力的评价标准。质言之，股权转让合同签订后，是否办理变更登记，不应导致股权转让行为是否生效或有效问题，仅应产生当事人是否违约以及是否具备对抗第三人效力的问题。 债权人撤销权是一种兼具实体权利和程序权利双重性质的民事权利。根据本院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》第八条关于“合同法第七十五条规定的的五年为不变期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定”之规定，可以认为，债权人撤销权的五年行使期间在性质上类似于除斥期间，因此债权人撤销权属于一种实体权利，债权人未在法律规定的行权期间行使，变发生消灭实体权利的效果。同时，债权人撤销权亦兼具程序权利的特点，即债权人须通过诉讼方式请求法院撤销债务人侵害债权的行为，故而债权人撤销权也是一种在法律规定期间内通过诉讼请求人民法院保护其权利的程序上的请求权，即债权人未在法律规定的期间内形式撤销权，便丧失通过诉讼程序获得救济的胜诉权乃至起诉权。因此，债权人未在法定期间内行使撤销权，既可消灭实体程序，亦可消灭程序权利。正是因为债权人撤销权兼具实体权利和程序权利双重性质，导致人民法院在审理债权人撤销权诉讼过程中，必然涉及实体和程序两个方面的不可分离的审查，也自然要综合使用实体法律和程序法律。 8、供电方中断供电的通知义务
【裁判摘要】 铁合金公司预期不交付电费，供电人兴达公司可以中止供电，但应履行催告义务。兴达公司在中止供电之前未能向铁合金公司明确催告期限，说明停电时间，在没有通知用电方的情况下即中止供电，不仅给铁合金公司造成实际损失，也直接导致铁合金公司停产。自2004年3月至今，在长达三年的时间里，铁合金公司因无其他可用电源，无法恢复生产，机器、设备等固定资产闲置，损失较大。综合本案的实际情况以及双方的过错责任，双方应对尚欠电费按比例分摊。 9、撤销权法定期间的起算
【裁判摘要】 当事人起诉要求认定合同无效，人民法院判决驳回诉讼请求，同时告知其可以提起撤销权之诉。当事人提起撤销权之诉后，人民法院又以撤销权超过法定期间为由驳回其诉讼请求不当。这这种情况下，在撤销权法定期间的起算问题上应作出有利于积极主张权利的债权人的解释，其知道或者应当知道撤销事由之日应为人民法院告知其可以提起撤销权之诉的判决作出之日。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提出证据”。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定：“没有证据或者证据不足以当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中债权人主张债务人以不合理的低价向第三人转让财产，对其债权造成损害，要求人民法院撤销该转让行为。根据上述规定，债权人应承担举证责任，证明债务人与第三人之间构成以明显不合理的低价转让资产，且应证明经过该资产转让行为，债务人已无力以其资产承担相应债务。在没有直接证据证明上述事实的情况下，债权人申请进行司法审计和评估，但未按时交纳审计评估费用，应视为其撤回司法审计评估申请。当此情形，该债权人应承担举证不能的法律后果。 10、代位权行使的条件
【裁判摘要】 根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（一）第十一条关于“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件：……（三）债务人的债权已到期……”的规定，本案中，犹豫中房公司对南昌市政府是否享有到期债权的事实并不确定，故世纪证券对南昌市真毒提起的代位权诉讼不能成立，世纪证券要求判决南昌市政府向其清偿中房公司欠其的9347.485万元债务的上诉请求，因证据不足，法院不予支持。 11、行纪合同的履行与定金罚则的适用
【裁判摘要】 代销合同属于行纪合同，是受托人以自己的名义为委托人代销商品、委托人支付报酬的合同。在代销合同的过程中，代销商品的所有权属于委托人，代销期间代销人对代销商品享有占有权。相应第，代销商品在代销期间的市场销售风险也应由委托人承担。在没有当事人合同明确约定的情况下，不应依代销商品简直的高低，是否具有知识产权而改变代销商品的所有权归属和市场销售风险的承担原则。 《中华人民共和国担保法》第八十九条规定：“当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”。该条款关于定金法则的规定适用于不履行也适用于不完全履行。对于不完全履行债务的情况，人民法院可以对于未履行债务的部分适用定金罚则。根据《中华人民共和国担保法》第九十一条规定，定金不得超过主合同标的额20%。对于超过的部分，人民法院可以予以调整。 [法客帝国(Empirelawyers)出品] 12、合同责任由合同当事人承担而无设计第三人的效力
【裁判摘要】 合同责任应由合同当事人承担，对于合同当事人以外的第三人无约束力。本案争议的合作合同是由国家机关下属的非独立法人签订，此时该国家机关系合同当事人。但合同履行期间主体发生变更，由国家机关下属的事业单位取代国家机关成为合同履行的主体并续签合同，此时应由该事业单位法人承担责任。 本案双方争议的是彩票发行合作合同。中国人民银行作为国家彩票发行监管机关，对彩票市场进行监督管理，行政处罚是其法定职责。中国人民银行福建省分行作出的《关于加强电脑彩票管理工作的通知》明确要求体彩中心必须立即纠正与休曼公司之间违规的合作方式。该通知无论从形式上还是内容上看，都应视作行政监管部门的行政命令，体彩中心作为监管对象有义务遵照执行，其在省体委的主持下作出的解除与休曼公司合作合同的行为应视为因国家政策及政府命令致使合作终止，无需向休曼公司承担违约责任。 13、债权人代位权的行使
【裁判摘要】 代位权诉讼是《中华人民共和国合同法》赋予债权人保护其债权不因债务人怠于行使权利造成损害的诉讼权利。在民事诉讼的普通程序中，当事人提出代位权诉讼只要符合《中华人民共和国合同法》和《最高人民法院关于适用《中华人民共和国》若干问题的解释（一）》的相关规定，人民法院即应受理并依法保护债权人的权利。但是，本案中行使代位权要受到限制。这是由于：第一，代位权行使的标的是债务人对次债务人的债权，在债务人进入破产程序后，这一债权将作为债务人的破产财产，由全体债权人公平受偿。代位权行使的目的是使债权人的债权得到个别清偿，这在普通程序中当无问题，但在破产程序中，将直接影响到其他债权人的利益，违反了破产程序债权人公平受偿的原则。第二，破产程序具有追回债务人对外债权的功能。其一，最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》(以下简称规定)第五十条规定的清算组的职责包括“回收破产企业的财产，向破产企业的债务人、财产持有人依法行使财产权利“，清收债务人财产是清算组应尽的职责；其二，《规定》第五十一条第二款还规定了”清算组有损害债权人利益或者其他违法行为的，人民法院可以根据债权人的申请或者依职权予以纠正“，如果清算组对应当回收的财产不予回收，且在债权人提出后，又做出不予回收的决定，债权人可以根据《规定》第五十二条的规定申请人民法院裁定撤销该决定，上述规定保证了债权人对清算行为实施有效的监督。第三，债权人对债务人以外的连带债务人提起诉讼并不为诉讼或司法解释所禁止，但此种诉讼的对象是基于个别债权的连带责任，其效果也是保护个别债权的实现，而代位权诉讼标的是债务人对次债务人的债权，该项财产是对债务人全部债务的担保，而不是对个别债务的担保，代位权诉讼与对债务人的保证人的诉讼有着根本的区别。 14、撤销权行使主体的认定
【裁判摘要】 本案中，《关于对政府纪要的落实协议》和《资产处置协议》虽由河南省平顶山市梨园矿务局破产清算组与杜迎立、刘周宽签订，但平煤集团通过清算组向杜、刘支付收购款并接受杜、刘交付资产的一系列行为表明，上述协议约定的合同权利与义务实际系由平煤集团享有和承担。虽然，平煤集团并未以明示的方式委托清算组代其签订协议，但平煤集团主动承担清算组所签订协议的法律后果的行为，表明平煤集团实际认可清算组的代理行为。因为，杜、刘以平煤集团为被告提起合同撤销权诉讼，事实和法律依据充分，其关于原审法院对其起诉应予受理的上诉理由，本院予以支持。 15、未约定合同履行期限及履行顺序时的利息承担方式
【裁判摘要】 双方当事人未约定付款期限，也未明确谁负有最后付款责任，但是双方互有付款义务，并且是以实物对冲和现金购货相混合的滚动式交易结算，那么，在双方互负债务冲抵之后，一方负有金钱单方给付义务的债务人，应该承担自债权人主张债权之后，要求其承担债权本金的相应利息，否则会违反公平原则。 一审期间，当事人增加、变更诉讼请求或者提起反诉的，应在举证期限届满前提出，即使是发回重审后又移送上级法院审理一审的案件，当事人仍可以在举证期限届满前变更和增加诉讼请求。 16、采矿权的转移与主体变更
【裁判摘要】 本案双方当事人签订的《阳曲县青龙煤矿联营合同书》，虽名为联营合同，但合同条款中并无关于双方联营的权利、义务的约定，合同的标的为采矿权、煤炭经营权及其他财产权，其中采矿权的转让是主要内容，是其他权利转让的基础和前提。在此情形下，根据《矿产资源法》和国务院《探矿权采矿权转让管理办法》的规定，该合同必须报政府主管部门批准，否则不发生法律效力。本案山西皇翰煤炭气化有限公司采取的先转让采矿权、煤炭经营权，取得转让款后办理申报年检采矿许可证，煤矿建成开采后再办理采矿权变更批准手续的行为系违反法律强制性规定的行为。且根据《矿产资源法》，只有权属无争议、投入采矿生产一年以上的煤矿方得转让，尚未建成的煤矿不具备转让条件。 国有企业经过改制变更为有限责任公司的，如果在改制过程中对原企业拥有的采矿权未按规定进行资产评估，也未办理采矿权主体变更批准手续，这变更后的企业并不当然地享有该采矿权。变更后的企业仍需按照《矿产资源法》和国务院《探矿权采矿权转让管理办法》的规定变更采矿权主体，才能取得采矿权。 17、供用电合同的履行
【裁判摘要】 供用电合同关乎居民生活生产和公共利益，所以往往会受到更多的强制性干涉，供电人不仅必须履行供电的义务，而且如何供电以及如何收取电费等都要遵循国家的相关规定，其自由决定的权限受到限制。同时，用电人必须及时缴纳电费，否则将会承担相应的赔偿责任。 18、债务转让与第三人代为履行债务的区分
【裁判摘要】 关于本案《合资经营合同》以及《房屋租赁合同》、《补充合同》效力问题。本案《合资经营合同》不论是从名称上还是在实质上并不能认定为完全的债务转让性质的合同，虽然合同有关条款中有债务转让的情形，但就该条款来看仍然属于第三人代为履行债务的情形，没有给原债务人设定义务，其与债务转让最本质的区别在于有无变更原合同债权债务关系的主体，而当债权人主张权利时所指向的对象不同。第三人代为履行债务并没有实质变更原合同债权债务关系的主体，当第三人代为履行债务时没有实际发生或者没全面履行时，债权人只能向原债务人主张，而不能向第三人主张；而债务转让是新债务人就转让的债务取代原合同债务人成为原合同债务关系当中的债务主体，原债务人脱离原合同关系。 本案双方当事人都存有违约行为，最终导致合资酒店项目无法继续下去。这一点在双方签订的《关于基荣公司投资的账目审核书》中已有客观反映。因此，本案《合资经营合同》、《房屋租赁合同》、《补充合同》虽然有效，但实际已为当事人所终止履行，故应予以解除。 |
