合同律师：从静态角度看合同风险管理

合同静态风险管理的核心是主体和文本，我们在第一节讲了合同的气质，第二节讲了合同的主体要素，那么接下来第三节和第四节核心的问题就是合同的文本，也就是合同的条款问题，首先我们来看合同的序言。有时候我们会忽视或轻视序言，但是从两个角度来说，它的直接意义是能够明确合同的背景，环境，基础交代合同的目的，方便阅读和掌握整个合同的基本内容。间接意义呢？可以帮助填补合同的漏洞，同时有利于合同条款的解释，有时候甚至决定着合同能否解除，同时我们也可以将里面植入一些隐含关键性的内容，比如说比较标准的合同序言，甲乙双方经协商一致，就某某某事宜达成本合同。

以边说。

  双方共同遵守有的呢？我们可以加入基于什么什么情况，建议什么什么，最后达成什么什么什么样的合同，

那么第二个合同序言呢？我们需要注意，有很多常见的问题被我们所忽视。

第一个就是没有写，这是我们日常经常遇到的一个问题。

第二个就是援引法律名称的错误，比如说明明应该是中华人民共和国合同法却写为中华人民共和国经济合同法。

第三个是动机不明确，从序言你没办法看到这个序言所表示的意思是什么？为什么要签订这个合同？

第四点是随意的乱写，根本没办法看清楚它所表述的一个正确的内容，我们来看一下某合同，序言是这样写道的，甲乙双方根据中华人民共和国经济合同法的规定，经充分协商达成如下协议，那么我们找一下，这里面有一个法律规定是中华人民共和国经济合同法，请问现在还有没有中华人民共和国经济合同法呢？已经没有了，我们合同法出台以后中华人民共和经济合同法就自然终止，这是一个基本的常识错误。

那么第二点我们序言完事以后，我们要撰写合同正文，那么合同正文的一般要求是什么呢？就像我们很多人写文章，写论文一样，那么我们一定要有一个一般的结构要求:

第一点就是将合同的内容分成若干主题，这样便于内容的安排，理解和应用。

第二点，各个主题之间因条理清晰，分工合理，比如说义务和责任的区分，价款与付款节点的关系，甲方义务与以乙方义务的关系。

第三点呢？我们要注意合同履行中的时间顺序和先后顺序，它决定着抗辩权是否成立，违约责任是否成立。

那么第三个问题是。合同内容的合法性，那么合同内容的合法性，这个法是什么法呢？我们一定要注意这个法律和行政法规，如果一旦违反法律，行政法规的效力性强制性规定就可能导致合同无效，最终无法有效维护合同当事人合法权益，同时我们也要注意合同无效的情形，有一个善良风俗，我们给他叫公共利益和公共秩序也好，那么如果你不遵循善良风俗，没有考虑这种社会公德习惯，那么有可能也会导致合同无效。，这里有一个实例：那么李智与张鹏本来是一个很好的朋友关系，李智呢？他本身开了一个饭店，饭店的生意呢？非常非常的兴隆，所以呢，赚了很多钱那么？张鹏呢，就一直在外打工，所以李智呢？总是瞧不起他，所以有一天呢，张鹏呢？经过打工的积累，就接了李智所开饭店的一个道路硬化工程。那么在道路硬化工程过程中需要堆放一些砂石，这时候呢，张鹏呢，就让别人呢把这个砂石堆到了李智所开饭店大门的附近，李智一看到他这种情况就生气了，就找到了张鹏，于是两个人呢？就争吵了起来，最后呢，张鹏就说你是不是有钱了？你有钱了你就了不起了，李智生气了，我是有钱，怎么样了？看到了吗？这是我的红旗牌轿车，如果今天你给我跪到地上，叫三声爹，那么我就把这个车给你，李智只是说了个气话，但是他没想到张鹏听了这个话以后。普通的一声跪倒地上叫了三声爹，车肯定是不能交付的，就起诉到法院，这种情况下。李贽主张双方是赠与合同关系，别那么到底本案按这个赠与合同关系成立？其实二者的行为违反善良风俗的，不可能以这种“叫爹。下跪”的方式去达到成立一个合同关系，所以最终法院认定双方的法律行为因违反公序良俗，进而否认其效力，也就是合同无效，所以合同的静态检查最关键一个问题就是合同效力，而这里面我们要特别留意合同法第52条规定的五种情形，同时对于合同法第53条免责条款无效的两种情形，也要特别加以留意。

那么我们接下第四个问题就是合同内容的设计，那么怎样去写一个合同，这往往是刚刚接触合同的人，非常困扰的问题，围绕合同条款，让我们一定注意，设计要围绕四大功能展开。第一个锁定交易主体水与水，第二个锁定交易客体干什么？第三个锁定交易方式怎么干？第四个锁定问题处理出现意外怎么办？那么，围绕这四个方面。

  我们去设计一个合同的内容，我们看第一个合同条款的取舍，因为我们是类似于大陆法系国家，那么不同于英美法系，我们有相应的成文法，所以在合同条件。的取舍上，我们立足于交易成功时，那么我们合理运用法律的任意条款，大胆舍弃，如法律有明确规定的，就没有必要再写在合同里面了。第二个我们要公平考量。合同当事人双方三方四方五方，六方也好的，公平地，因为合同的设计，我们要重点注意，先有认同后有合同，双方一路共同成长，而特别是一些，企业有远见的企业家，注重的是什么呢？履约按时履行，也就是口碑。

第三个也就是条款的完整性，确定性，准确性，那么如何理解完整性呢？无论它是一个买卖合同还是一个租赁合同，那么我们要根据他的特点保证每一。

  个条款都相应的完善，具备，那么如果我们如何理解确定性和准确性呢？还欠款六万元，还欠款六万元，表示出来都是一个文字的关键还。还那应该如何理解呢？定金一定的定定金和订金的定二者表述有没有区别呢？这就是确定性和准确性的问题，如果你没有这样的确定性和准确性就会。导致相应的正义发生，那么本节呢？我们从合同的序言撰写合同正文的一般要求合同内容的合法性和合同的内容的设计四个部分进行了一个初步的讲解下一些我们将继续。讲解合同的序言和正文下，谢谢大家大概。嗯嗯嗯嗯嗯嗯嗯嗯。

  大家好，今天我们来讲解第四题序言与内容下。其实，除主体要素外，合同文本主要体现为合同条款的设计，那么在上一节我们讲解了合同条款的设计，那么这一节我们继续讲解核心的核心条款，我们首先来看合同标的条款。那么第一个要注意标的与标的额的区分，比如说我们买一部手机，手机，一个是标地，那么手机值5000元就是标地额，第二个标题必须是确定可能的，那么我们约定的标准是能够。履行具有可履行性，或者说，我们约定这个标题是能够存在的，那么就是合同标的条款定对象呢，就是价格条款，价格条款，我们一定要注意，实践中经常出现的三个问题一金额是否？正确，在我们审查合同过程中，我们经常发现，在分期或分批付款当中，分批付款的金额计算出来，合同合同总额金额不一致，甚至与企业的合同审批表中载明的金额以。

  不一定是第二个就是计算是否正确，就是一般的算术求和问题，也是我们经常遇到的一个出现错误的点，第三个就是大小写是否一致，那么小写120，我们不会出现错误。但是大学我们在实践中发现，竟然也会出现错误，所以我们必须熟悉怎样的大写方式，那么第七个是合同的质量条款是非常重要的一个条款。首先，我们要注意合同中有没有约定质量条款，第二个，如果有约定，约定是否清楚呢？第三个是参照行业标准，国家标准还是根据甲方要求还是？根据某企业的标准呢，这里就需要注意，如果是参照国家标准和行业标准，一定要核实是否有这样的一个标准，不过是根据甲方要求或某企业的标准，那么这个标准又务必作为核心。中的附件，否则的话，由于你没有提供相应的书面的标准，那么容易引发项目正第四个质量条款谁负责任？市长因为对质量标准这个的理解。

  应该是合同经办人员相应业务部门的人员非常了解的，而不应该是律师，或者是我们合同审查需要注意的，第五个是验收程序和验收文件，如何签署，你也说这。程序是一个动态的过程，那么在我们你一定修改合同过程中，我们要注意把他这个动态的过程，用静态的语言去表述出来，同时一定要约束好验收文件是怎样的签署是会员。是单独审签最后一个问题，有了质量问题怎么处理？这是需要明确约定的，那么是解除合同，继续履行，还是委托第三方进行处理，那么如果委托第三方进行。这些费用由谁来承担？对双方是否具具有约束力，需要明确的约定，我们来看一下一个实力，端午节前三天，甲公司准备购买粽子发给员工，于是乙公司订立了买卖合同。合同约定，如果说粽子质量问题一经确认，由乙方负责在一周内免费更换甲方呢，还不得以任何理由拖欠或拒付货款，那么我们来看一下这个合同约定有没有问题？

  刚才我们讲解了在静态的合同审查过程中，我们要注意动态的合同履行，那么粽子一旦有质量问题，已经确认，一周内免费更换，我们什么时候这个中？我们是端午节的前三天，而一周内，那么如果过了三天内已经过了端午节了，这时候我们买粽子给员工发福利，还有义意义就没有意义意义，所以这个条款要根据动态的实际情况。进行一个调整，第八就是付款条款，这往往是一个有偿合同中这个关键的一个条款，比如说一个买卖合同需要注意第一付款和首付款的比例问题。对于我们是买方而言，如果一次性就付支付全款，往往存在着很大的风险，所以在这种情况下，我们要衡量先预付的货款是多少，那么收到货以后付多少？调试完毕以后再支付多少？第二个一定要留取一定的质保金，如果是存在着质量问题的，可能会存在，因为质保金可以有效地督促对方在质保期内履行质保义务，第三个就是持续。

  付款的责任，那么如果迟延付款了，这时候我们以什么来对付，那么是支付相应的违约金，还是我们有权拒绝交换，第四个就是支付时间可行否？有一次我在接触一个盒。他是这样约定的，合同签订以后三日内支付货款多少多少钱？而这个公司它是一个集团性的公司，它付款要经过层层的oa流程审批，最快也需要五个工作日。或七个自然人，那很显然这种约定，他就存在着不合理，而且会导致支付款项的一方出现违约，我们再来看第九个保密条款，因为往往涉及到一些商业秘密和技术秘密。我们需要有保密的条款，那么这时候首先要看有没有保密条款？是否需要保密条款，第二个叫何时保密的范围，一定要界定清楚，第三个就是违反后果，如果你违反了。保密协议往往往我们会看到有这样的约定，如果乙方违反了保密协议的约定，那么应当赔偿甲方直接经济损失，间接经济损失等等，但是你有没有考虑到有些？

  义务履行过程中，如果对方泄密了，那么给我们造成损失可能无法衡量，也无法通过举证的方式去证明我们的损失的具体金额，在这种情况下，我们要注意，可以约定明确具体的位置。因为今天和这样的话就避免对方违反保密义务的时候，我们没办法去主张权利，第十个就是违约条款，这也是一个核心的条款，有时候我们双方在合同协商过程中，不好意思，加入了约定。其实，合同管理过程中有一个小人，君子定律叫先小人后君子成就真君子，先君子后小人难免真小人，所以我们一定要注意一个合同中。一定是有违约条款的第二个原则上来讲，有多少合同义务就有多少违约责任，但是呢，我们要根据合同的特点，主要的可能的产生的违约的情形给加到里面来。这样才能做到即合理又合法，那么第11个就是争议解决条款，我们一般也通过纠纷解决，这里呢，我们需要注意三个问题，第一个我们可以选择。

  仲裁委员会，我们也可以选择人民法院，但是你不能既选择仲裁员费用，选择人民法院，二者只能明确的选择题，第二个我们就需要注意的选择动作。在委员会的时候，名称一定要准确，比如说我们来看这里写的是重庆市仲裁委员会，这是一个综艺条款中写明的，但是实质上真正的仲裁员会。重庆的是没有中间这个式子的，也就是是重庆仲裁委会第三个就是如果约定法院管辖地，一定要约定具体明确，比如说我们遇到遇到遇到一合同纠纷，这里约定是什么呢？山东省枣庄市，这就是约定不明，因为枣庄市下面有很多区，每个区有不同的法院，而且还有一个市，滕州市，那你到底到底选择的是哪个法院？这就是争议解决条款的问题。