| 风险点1 | 应当将目标公司作为协议的当事方 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.增加注册资本是公司的行为，因此目标公司应当是增资协议的当事方。 2.实务中，增资协议的当事方是目标公司股东并不必然影响协议效力，但可能导致后续纠纷，例如协议的目是否是增资、目标公司是否同意增资方成为公司股东等，增加协议履行中的风险。 |
| 相关知识点 | 增资协议由隐名股东签署，不一定构成欺诈仅缴纳增资款并不当然成为股东，应综合认定 |
| 风险点2 | 应当约定目标公司的情况 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 协议中应当明确约定目标公司的情况，如增资前的注册资本、股权结构等。 |
| 风险点3 | 应当明确约定增资方缴纳出资系增资行为，以及增资方的的持股比例 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 协议中应当明确约定增资方行为的性质系通过增资方式成为目标公司股东，并约定增资方取得的股权比例，以及增资后公司的注册资本、股权结构等重要信息，以免因上述事项约定不明或未约定，导致被法院认定为各方未就增资达成合意，增资方缴纳的出资不属于增资款。 |
| 相关知识点 | 未就“增资”达成合意的，出资可能被认定为债权仅缴纳增资款并不当然成为股东，应综合认定 |
| 风险点4 | 应当约定增资的重要事项 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.协议应当明确约定与增资相关的重要事项，例如增资的数额、增资价格（确定方式）、出资时间、公司账户、增资后目标公司的股权结构等。 2.应当视交易的实际情况，约定是否需要分期增资。分期增资的，应当约定分几期、每期增资数额、缴纳时间、缴纳期限，以及每期增资完成后增资方的持股比例、公司的注册资本及股权结构等。 3.应当约定增资价格或增资价格的计算标准。例如，增资方是按公司注册资本金额增资，还是按公司净资产价格增资，或按公司的评估价格增资。按公司净资产价格或评估价格增资的，应当说明其依据的审计、评估报告情况。 4.应当约定增资的计价基准日，以及基准日前后公司权益与责任的归属（基准日前归属于原股东，基准日后由新老股东共同享有及承担）。 |
| 风险点5 | 应当约定出资额超出协议约定部分的性质 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 协议应当明确约定股东出资高于注册资本的部分如何处理，例如作为资本公积金，或作为股东对公司的借款等。 |
| 相关知识点 | 超额出资未明确约定性质的，可能被认定为借款 |
| 风险点6 | 用以出资的资产应当是法律允许出资的资产 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.股东用以出资的资产应当是法律允许出资的资产。 2.《公司法》第27条及《公司注册资本管理条例》第5条规定了可以用以出资的资产及不能用以出资的资产。 3.实践中，可以用以出资的资产一般包括：货币、动产（常见的有机器设备、车辆等）、房屋、国有土地使用权、商标权、专利权、非专利技术、净资产、股权、债权。 4.下列资产不能用以出资：劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权、设定担保的财产、划拨土地使用权、商品经销权。 5.下列资产能否出资存在争议：专利使用权、商标使用权、集体土地使用权。 |
| 相关知识点 | 可以用于出资的资产及不能用以出资的资产专利使用权目前仍不宜作为股东出资“净资产”可以用于出资非专利技术出资可以用于出资商品经销权不能用以出资集体土地使用权出资需经政府批准，且实务中存在疑难划拨土地使用权出资问题 |
| 风险点7 | 用以出资的资产应当符合法定出资条件 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.以非货币资产出资，除资产应当是法律允许用以出资的资产外，资产本身还应当符合用以出资的条件。 2.一般的条件，包括资产权属清晰、未设定担保、可以依法转移。 3.部分非货币资产还应符合特殊的法定调价，例如以股权出资，应当符合《公司注册资本登记管理规定》第6条规定的条件。以债权出资，应当符合《公司注册资本登记管理规定》第7条规定的条件。 4.以不符合条件的资产出资，可能构成出资行为无效或瑕疵出资。 |
| 相关知识点 | 用以出资的股权项下资产存在抵押，可能构成瑕疵出资以抵押资产出资，法院可对该资产强制执行以无处分权的资产出资，参照善意取得原则处理以终止的专利出资构成虚假出资，股东应承担补充赔偿责 |
| 风险点8 | 应当约定用以出资的资产的重要信息 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.股东以非货币资产出资，出资协议中应当约定资产的重要信息，以确定用以出资的资产，防止出现争议。 2.对于房屋、土地使用权，一般应记载产权证编号、地址/坐落、面积等。对于知识产权等权利，一般应记载名称、证书编号、所有人、权利期限等。对于机器设备，一般应记载发动机编号、增值税发票编号等。对于矿业权，一般应记载权利证书编号、权利取得方式、矿种、矿区范围、储量等。 |
| 相关知识点 | 未约定使用哪项专利出资，法院可能根据情况综合认定 |
| 风险点9 | 应当记载以非货币资产出资的评估事宜 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.为避免未来发生争议，以非货币资产出资的，在签署出资协议前资产一般应当已完成评估。出资协议中应当明确记载评估机构、评估报告编号、评估价值、出资金额，以及评估价值高于出资金额的处理方式（一般计入公司资本公积）。 2.出资时尚未完成评估的，应当约定未来评估价值显著高于或低于约定协议约定的出资金额的处理方式。例如显著低于约定出资金额的，股东应承担补足出资、支付违约金、或以等额货币资金整体替换之前的出资等。显著高于评估价值的，高出部分如何处理，例如计入资本公积金、分割出资，或这修改相应修改公司的注册资本及股东持股比例。 |
| 相关知识点 | 以非货币资产出资应当评估出资未评估，高于评估价值的部分并非必然归股东所有非货币资产出资未评估，补充评估非履行出资义务前提非货币资产出资贬值的替换 |
| 风险点10 | 应当约定增资方履行出资义务的方式 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.协议中应当明确约定股东履行出资义务的方式。 2.以不动产出资的，履行出资义务的方式过户+交付；动产出资的，履行出资义务的方式为交付。 3.以专利权出资的，针对知识产权的特殊性，应当约定权利过户时间，以及技术资料的交付时间。 4.用以出资的资产难以界定交付行为的，例如资产即无权属证书也非实物（如非专利技术出资），应当根据交易的实际情况、公司的利益点，有针对性的约定履行出资义务的方式及标准，例如约定技术资料的范围、交付方式、验收标准等。 |
| 相关知识点 | 以动产的出资的，动产的实际交付为履行出资义务的标志以不动产出资，履行出资义务应当交付且过户 |
| 风险点11 | 应当约定股东的持股比例是否依据认缴出资额确定 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.协议应当明确约定股东是否按认缴出资额占注册资本总额的比例享有股权。 2.由于法律及实践均允许股东约定不按出资比例享有股权，因此股东拟以非货币资产出资，但操作中存在困难的，可以约定不按出资比例享有股权。 3.此种情形下，应根据实际情况，决定是否约定对未实际出资的股东的限制措施，例如公司成立之日起若干年内不得转让股权等。 |
| 相关知识点 | 在公司注册资本符合法定要求的前提下，股东有权约定不按实际出资比例持有股权 |
| 风险点12 | 应当约定瑕疵出资时的替换措施 |
| 风险等级 | 中 |
| 风险描述 | 1.由于非货币资产出资涉及评估、过户、交付等步骤，因此此种出资方式相比货币出资更容易出现瑕疵出资的风险。 2.针对该特点，协议中应当约定无法按约定出资时，股东应当以等额的货币或其他全体股东一致同意的资产替换出资。 |
| 风险点13 | 应当决定是否约定资产价值显著下降的处理方式 |
| 风险等级 | 中 |
| 风险描述 | 1.部分非货币资产尽管在出资时进行过评估，但根据自身特性，仍可能发生短时间内迅速贬值的情形。 2.针对上述情形，应当约定股东出资在何种情形下贬值，增资方承担补足义务。 |
| 风险点14 | 应当决定是否约定增资的先决条件 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.应当根据交易的实际情况，决定将对增资有重要影响的条件的达成作为增资的先决条件，例如目标公司提交同意增资的股东决议及股东放弃优先认购权的声明、某项业务资质的取得、某项核心资产的取得或保有等。 2.分期增资的，应当明确约定每一期增资的先决条件。 |
| 风险点15 | 应当约定目标公司增资必须以合法程序通过 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.增资必须经目标公司全体股东会召开股东会审议，并且需要代表三分之二以上表决权的股东同意方为有效。 2.应当要求目标公司提交符合上述要求的股东会决议作为增资的先决条件，或作为增资协议附件，或者作为增资方的承诺保证义务等。 |
| 相关知识点 | 公司增资的决策程序部分股东不知情状态下公司增资行为的法律效力仅缴纳增资款并不当然成为股东，应综合认定增资方未取得股东身份，有权行使法定解除权 |
| 风险点16 | 应当约定原股东放弃优先认购权 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 应当将目标公司或原股东提交原股东放弃优先购买权的声明作为增资的先决条件，或者作为承诺保证义务；无论上述股东是否同意增资，或是否代表三分之一以上的表决权。 |
| 相关知识点 | 公司增资时，股东按实缴资本比例享有优先认购权股东对其他股东放弃认缴的增资份额不享有优先认购权隐名股东不享有增资的优先认购权 |
| 风险点17 | 应当决定是否约定增资方取得目标公司股东身份的时点 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.应当根据实际情况，决定是否约定增资方取得股东身份的时点。 2.约定上述时点的，建议该时点设置为增资方支付出资价款之日起，防止因公司内部登记流程的缺失，以及延迟办理工商变更登记引发的风险。 |
| 相关知识点 | 仅缴纳增资款并不当然成为股东，应综合认定增资方未取得股东身份，有权行使法定解除权 |
| 风险点18 | 应当约定办理变更登记的期限和违约责任 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.应当明确约定目标公司办理增资变更的义务，例如修改公司章程、修改股东名称、签发出资证明、办理工商变更登记等。 2.应当明确约定上述义务的履行期限，以及违约责任，例如延迟履行违约金、受让方单方解除权等。 |
| 相关知识点 | 仅缴纳增资款并不当然成为股东，应综合认定未变更股东名册、办理工商登记不影响增资协议的效力增资方未取得股东身份，有权行使法定解除权 |
| 风险点19 | 应当约定增资后三会一层的变动事宜 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.应当根据交易的实际情况，确定是否约定增资后三会一层（股东会、董事会、监事会、管理层）的变动，例如组成、权限、决策流程、改选事宜等。 2.原股东同比例增资，一般不涉及三会一层的变动。增资方系原股东之外的第三方，尤其是战略投资者等，更有可能涉及三会一层的变动。 |
| 风险点20 | 应当约定增资方的违约责任 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 应当约定增资方未按协议约定履行出资义务（包括未完全履行出资义务）的违约责任。违约责任一般包括向充分履行出资义务的股东承担违约金，以及上述违约金的计算标准、支付期限、分配原则等。 |
| 相关知识点 | 增资方瑕疵出资，其他股东是否承担连带责任出资瑕疵的股东应向足额缴纳出资的股东承担违约责任，该违约责任应受诉讼时效规制出资瑕疵的股东应向公司债权人承担补充清偿责任，且不受诉讼时效限制 |
| 风险点21 | 应当决定是否约定对瑕疵出资的增资方的股东权利的限制措施 |
| 风险等级 | 中 |
| 风险描述 | 1.应当根据实际情况，决定是否约定对瑕疵出资股东权利的限制措施。“瑕疵出资”指未履行出资义务、未充分履行出资义务，以及抽逃出资。 2.上述限制措施一般包括限制瑕疵出资股东的利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等。 3.由于上述限制措施只有根据章程或者经股东会决议通过方为有效，因此协议应同时约定上述限制措施的程序（必须是经股东会决议通过），同时建议约定上述限制措施应当写入公司章程。 |
| 相关知识点 | 增资方瑕疵出资，其他股东是否承担连带责任公司通过章程或股东会决议可以限制瑕疵出资股东的权利 |
| 风险点22 | 应当决定是否约定对严重违反出资义务的股东的除名措施 |
| 风险等级 | 中 |
| 风险描述 | 1.应当根据实际情况，决定是否在出资协议中约定对于严重违反出资义务的股东的除名措施。上述“严重违反出资义务”，指股东完全未履行出资义务，经催告后仍未履行的情形。 2.如决定约定上述措施，应当约定“严重违反出资义务”的条件，公司的催告程序，以及除名程序（股东会决议通过）。同时应约定公司应当办理相应的注册资本变更手续，并约定将上述出名措施的相关内容记载如公司章程。 |
| 相关知识点 | 增资方瑕疵出资，其他股东是否承担连带责任股东严重违反出资义务，公司可以以股东会决议将其除名 |
| 风险点23 | 应当约定原股东/目标公司的承诺保证义务 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 应当详细约定原股东及目标公司的陈述保证义务 1.由于信息的不对称性，增资方不可能了解目标公司的全部清空，因此应当详细约定原股东及目标公司的陈述与保证条款。 2.原股东及目标公司的陈述与保证一般包括以下内容： （1）原股东方资格 原股东方合法持有标的股权，并具备签署并购协议所必须的批准/授权。 （2）目标公司主体资格 目标公司系依法设立合法存续的主体。 （3）注册资本/股权 目标公司注册资本已经足额缴纳，标的股权权属清晰完整，不存在任何第三方权利。 （4）资产 目标公司合法拥有（合同附件列明的）各项资产。 （5）业务/资质 目标公司合法经营，具备开展业务所需的必要资质及批注。 （6）合同 目标公司重大合同的均正常履行。 （7）负债 目标公司不存在任何未披露的债务及担保。 （8）劳动关系 目标公司已与员工签署劳动合同，且不存在拖欠公司及欠缴五险一金的情形。 （8）行政处罚 目标公司不存在未披露的违反工商、税务、环保等各方面规定而被的行政处罚的情形。 （9）诉讼、仲裁 目标公司不存在未披露的诉讼、仲裁 （10）关联交易、股东借款 目标公司内控制度规范，不存在未披露的关联交易、股东借款等占用公司资产的情形。 3.对于目标公司的某些对交易目的有重要影响的情况，如目标公司拥有的某项重要资产或资质证照情况，应当根据实际情况，决定是否在陈述保证条款中专门设置一个子条款详细进行详细约定。 4.应当明确约定原股东违反上述陈述保证义务的违约责任。 |
| 相关知识点 | 公司欺诈，增资方有权撤销增资协议目标公司或股东的普通违约行为不构成撤销事由股权被质押，公司能否增资股权被冻结，公司能否增资 |
| 风险点24 | 应当约定增资前后损益、滚存利润的归属 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 协议应当明确约定增资前后的损益归属，以及滚存利润的归属。 |
| 风险点25 | 应当约定过渡期条款 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.应当约定过渡期内目标公司及原股东的承诺与保证义务。 2.上述承诺与保证义务一般包括：目标公司正常经营，不得从事正常经营外的行为或可能导致目标公司资产、业务情况发生重大变动的行为，例如改变主营业务、处置重大资产、增资负债、提供担保、设置重大权利负担等。 3.过渡期一般为增资协议签署后/增资价款支付后，至工商变更登记完成之日之间的期间。 4.应当约定目标公司及原股东违反上述承诺保证义务的违约责任，如填补损害、消除影响，包括增资方的单方解除权。 |
| 风险点26 | 应当根据实际情况，决定是否约定对原股东的特殊限制条款 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.在实际交易中，增资方可能担心其成为目标公司股东后，原股东将从事某些损害目标公司利益的行为，从而导致自身的利益受损，因此需要在协议中设置条款，对上述事项作出限制或规范。 2.上述条款一般包括： （1）原股东的竞业限制义务； （2）规范目标公司的知识产权占有及使用的条款。 |
| 风险点27 | 应当根据实际情况，决定是否约定对目标公司未来增资的限制条款 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.在实际交易中，增资方可能担心其成为目标公司股东后，目标公司未来增资的价格低于本次增资价格，从而损害增资方的利益。因此，增资方可能设置条款，要求目标公司未来增资不得低于本次增资价格，否则应当对增资方进行补偿。 2.上述限制一般不适用于目标公司股权激励或上市等情形。 |
| 风险点28 | 应当约定增资完成后，增资方行使单方解除权的配套措施 |
| 风险等级 | 高 |
| 风险描述 | 1.根据资本维持原则，增资方行使单方解除权后，无权直接要求目标公司退还增资款。因此，为保障增资方的合法权利，协议应当约定合法且可执行的配套措施。 2.上述措施包括：约定由控股股东或原股东向增资方受让增资方股权、约定控股股东或原股东向增资方补偿相当于增资款的款项、约定此种情形下公司应当按法定程序减资等，以保障增资方能通过法律允许的方式实际达到取回已支付的增资款的效果。 |
| 相关知识点 | 合同当事人可以约定单方面终止继续履行义务，但不能对抗《公司法》项下的资本充足义务增资协议不得约定协议解除后公司向股东返还增资款及利增资方瑕疵出资，其他股东是否承担连带责任增资协议可以约定原股东违约应返还增资等额款项 |
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内资企业增资协议（非货币增资）审查清单适用于：内资企业引进新股东以非货币形式增资 不适用于：全体增资方以货币增资 全体原股东同比例增资 |
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