离婚律师：夫妻共同财产范围及财产分割

夫妻共同财产

1.夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权

本条第二款规定：“夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。”这是关于夫妻如何对共同财产行使所有权的规定。如前所述，夫妻共同财产的性质是共同共有，不是按份共有，因此夫妻对全部共同财产，应当不分份额地享有同等的权利，承担同等的义务。不能根据夫妻双方经济收入的多少来确定其享有共同财产所有权的多少。夫妻双方对共同财产享有平等的占有、使用、收益和处分的权利。夫妻一方对共同财产的使用、处分， 除另有约定外，应当在取得对方的同意之后进行。尤其是重大财产问题，未经对方同意， 任何一方不得擅自处分。夫妻一方在处分共同财产时，另一方明知其行为而不作否认表示的，视为同意，事后不得以自己未参加处分为由否认处分的法律效力。夫妻一方未经对方同意擅自处分共同财产的，对方有权请求宣告该处分行为无效，但不得对抗善意第三人，即如果第三人不知道也无从知道夫妻一方的行为属于擅自处分行为的，该处分行为有效，以保护．第三人的利益，维护交易安全，因为在多数情况下，由于夫妻在日常生活中互有代理权，第三人很难知道夫妻一方的行为是否经过对方同意，也不必知道。此时，一方因擅自处分行为给配偶造成损失的，应当予以赔偿。因一方擅自处分行为所负的债务，应由该方以个人财产清偿。最高人民法院 1993 年 11 月的《意见》第十七条规定，一方未经对方同意，擅自资助与其没有扶养义务的亲朋所负的债务；或一方未经对方同意，独自筹资从事经营活动，其收入确未用于共同生活所负的债务，不能认定为夫妻共同债务，应由一方以个人财产清偿。

2.夫妻共同财产的特征

根据本条（《婚姻法》第十七条）的规定，我国的夫妻共同财产具有以下特征： 1)．夫妻共同财产的主体，是具有婚姻关系的夫妻，未形成婚姻关系的男女两性，如

未婚同居、婚外同居等，以及无效或被撤销婚姻的男女双方，不能成为夫妻共同财产的主体。

2).夫妻共同财产，是在婚姻关系存续期间取得的财产，婚前财产不属于夫妻共同财产。婚姻关系存续期间，自合法婚姻缔结之日起，至夫妻一方死亡或离婚生效之日止。

3).夫妻共同财产的来源，为夫妻双方或一方所得的财产，既包括夫妻通过劳动所得的财产，也包括其他非劳动所得的合法财产，当然，法律直接规定为个人特有财产的和夫妻约定为个人财产的除外。这里讲的“所得”，是指对财产权利的取得，而不要求对财产实际占有，如果一方在婚前获得某项财产如稿费，但并未实际取得，而是在婚后出版社才支付稿费，此时这笔稿费不属于夫妻共同财产。同理，如果在婚后出版社答应支付一笔稿费，但直到婚姻关系终止前也没有得到’这笔稿费，那么这笔稿费也属于夫妻共同财产。

4).夫妻对共同财产享有平等的所有权，双方享有同等的权利，承担同等的义务。 夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。特别是夫妻一方对共同财产的处分，除另有约定外，应当取得对方的同意。

5).不能证明属于夫妻一方的财产，推定为夫妻共同财产。最高人民法院 1993 年11月的《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》（以下简称《意见》）中规定：“对个人财产还是夫妻共同财产难以确定的，主张权利的一方有责任举证。当事人举不出有力证据，人民法院又无法查实的，按夫妻共同财产处理。”此规定即是这一原则在法律上的体现。国外也有类似的规定，瑞士民法典第 226 条规定：“ 凡无证据证明属于夫妻一方个人财产的财物均视为夫妻共同财产。”

6).分割夫妻共同财产，原则上应当均等分割。根据生产、生活的实际需要、财产 的来源等情况，由双方协议处理，协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。

7).夫妻一方死亡，如果分割遗产，应当先将夫妻共同财产的一半分归另一方所有，其余的财产为死者遗产，按照继承法处理。

3.夫妻共同财产的认定

（1）夫妻共同财产必须是在夫妻关系存续期间所得

所谓“婚姻关系存续期间”指的是合法缔结婚姻到婚姻关系依法解除或自然终止期间，即合法取得结婚证之时至离婚生效或因一方或双方死亡，婚姻自然终止的期间。包括领取结婚证后，双方尚未共同生活期间；因闹离婚分居期间；在人民法院诉讼离婚尚未判决离婚或虽经判决准予离婚，但离婚判决尚未生效之前的期间。但不包括以下期间：1）双方虽然共同生活，但因双方不具备结婚实质要件，未领取结婚证的期间；2）双方登记离婚或诉讼离婚生效后，两人又在一起同居生活的期间。3)最高人民法院 1989年 11 月 21 日《关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第 4 条规定：“离婚后双方未再婚，未履行复婚登记手续，又以夫妻名义共同生活， 一方起诉离婚的，一般应解除其非法同居关系。”有人对此提出质疑，既然是以夫妻名义同居，怎么能一概认定为非法同居关系呢？其实，之所以这样规定，是因为涉及离婚判决书、离婚调解书、登记离婚的效力问题，法律并不因为当事人曾经是夫妻而对其同居关系予以保护，当事人之间不存在夫妻的权利义务关系。

（2）夫妻共同财产必须是夫妻所得的财产

这里的“所得”是夫妻所得，包括夫妻共同所得、夫或妻一方所得；且是针对财产权利，而不是强调对财产的实际取得占有。14如夫或妻中奖所得的财产，离婚时可能权利人并未实际占有，但这些未实际控制、占有的财产仍应认定为婚姻关系存续期间所得。同样道理，婚前财产在婚后取得，也应属于一方的个人财产。比如，一方在婚姻关系存续期间拿到补发的婚前奖金，这笔奖金应认定为一方的个人财产；又如，一方的父亲在婚前死亡，婚姻关系存续期间才分割遗产，由于继承权从被继承人死亡时开始享有，故这笔遗产也应认定为一方的个人财产。

4.夫妻共同财产的范围

（1）工资、奖金

这里的“工资、奖金”应作广义的理解，泛指工资性收入，目前我国职工的基本工资只是个人收入的一部分，在基本工资之外，还有各种形式的补贴、奖金、福利等，甚至还存在着一定范围的实物分配，这些共同构成了职工的个人收入，当然，在一些现代企业或外资企业中，也存在着一定比例的高工资、高收入，甚至年薪、股份期权等，这些收入都属于工资性收入，属于夫妻共同财产的范围。

（2）生产、经营的收益

如果说工资、奖金属于夫妻的劳动所得，那么，从事生产、经营的收益，既包括劳动所得，也包括大量的资本性收入。这里的“生产、经营收益”，既包括农民的生产劳动收入，也包括工业、服务业、信息业等行业的生产、经营收益。随着市场经济的发展， 有越来越多的人买卖股票和债券，投资于公司、企业经营，还有不少人依靠自己的资本或筹资兴办公司、企业，这些人成为大量资本的拥有者，经营收益丰厚。这些经营收益也属于夫妻共同财产。在婚姻法修改过程中，有人提出，为保护个人财产权，防止有些人不劳而获、借婚姻取得大量财产，应当将个人的经营收益作为个人特有财产而不是夫妻共同财产。这种意见虽有一定的道理，但是应当看到，经营收益与工资、奖金一样， 都是个人的收入，二者没有本质的区别，在共同财产制下都应当属于夫妻的共同财产， 否则与法理相悖。如果从事经营的一方怕对方利用婚姻关系侵吞自己的财产，可以通过约定财产制来保护自己的权益。也有人提出，如果把生产经营收益作为夫妻共同财产， 在离婚时一方经营的企业财产，另一方如何分割，将是一个很难解决的问题。的确，对一方的经营收益，如股票、股权甚至整个公司企业这类夫妻共同财产的分割，由于涉及到婚姻法和公司法、证券法的关系，分割时存在一定的法律障碍，处理起来比较困难。这需要在社会实践和司法实践中积累经验。有的法院在审理此类案件时的解决办法是：在财产分割问题上，对涉及股票、股份、股权或公司、企业等财产的，在不违反公司法的前提下，采取折价补偿或转移一半股份或股权等方式处理。具体做法：（1）对股票主要采取直接分割的方式，以避免对股票进行估价或折价带来的麻烦，但在双方协商同意的情况下，采取由持票一方折价给另一方补偿的方式予以分割；（2）对股份或股权，如经公司其他股东同意、且受让一方亦具备公司章程规定的股东条件，采取直接转让一半股份和股权的方式分割，否则，则将股权处理给原持有人所有，由取得股权的一方按股权价值补偿给另一方，该价值尽量由离婚双方协商确定，协商不成的，一般以股权所在公司当年每股的净资产额确定其价值。

（3）知识产权的收益

知识产权是一种智力成果权，它既是一种财产权，也是一种人身权，具有很强的人身性，与人身不可分离，婚后一方取得的知识产权权利本身归一方专有，权利也仅归权利人行使，作者的配偶无权在其著作中署名，也不能决定作品是否发表。但是，由知识产权取得的经济利益，则属于夫妻共同财产，如因发表作品取得的稿费，因转让专利获得的转让费等，归夫妻共同所有。

（4）因继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外

关于因继承所得的财产，有人提出，根据我国继承法的规定，女婿、儿媳不在法定继承人的范围之内，如果将一方继承的财产作为夫妻共同财产，等于扩大了法定继承人的范围，与继承法的规定相违背；而遗嘱继承则体现了强烈的个人意志性，遗嘱人将其财产指定由特定的人继承，体现了对其所拥有财产的处分权，如果将夫妻一方因遗嘱继承而得到的财产视为夫妻共同财产，等于变更了遗嘱，这违背了遗嘱人的意愿，限制了其对财产的自由处分权，因此，婚姻存续期间，一方继承的财产不宜作为夫妻共同财产。这种观点的意义在于，努力从维护个人财产权的角度出发，积极保护个人权利，应该说， 这种观点正是实行分别财产制的理论基础，而正与实行共同财产制的基本观念相对立， 如前所述，共同财产制关注更多的是家庭，是夫妻共同组成的生活共同体，而不是个人， 在这一制度下，夫妻一方经法定继承或遗嘱继承的财产，同个人的工资收入、知识产权收益一样，都是满足婚姻共同体存在的必要财产，应当归夫妻共同所有。而且，法定继承的财产归夫妻共有，并没有扩大法定继承人的范围，因为女婿、儿媳只是分享了其配偶应得的遗产份额，并不影响其他法定继承人的利益。在遗嘱继承中，可以将遗嘱人交由夫妻一方继承的遗产视为留给整个家庭的财产，如果遗嘱人的本意是只给夫妻一方， 不允许其配偶分享，则可以在遗嘱中指明，确定该财产只归一方所有，根据本条第四项的但书和第十八条第三项的规定，该遗产就不是夫妻共同财产而是一方的特有财产了， 这样，也就体现遗嘱人的意愿了。关于赠与的财产，与此同理，可以将赠与夫妻一方的财产视为赠与整个家庭的财产，归夫妻共同所有，这也是与大多数人的思想观念相符合的，如果说丈夫的朋友赠送的洗衣机只归丈夫所有，妻子用来洗衣服要经过丈夫许可， 那才有点奇怪呢。如果赠与人只想赠与夫妻的一方，可以在赠与合同中指明该财产只归其中的一方所有，这样，也就尊重了赠与人的意愿。有人提出，目前一些国家采用的婚后所得共同制一般是指夫妻通过劳动获得的财产，非劳动所得的财产，如继承、受赠的财产等应当规定为夫妻的个人财产。这次修改婚姻法没有采纳这种意见。

5.其他应当归共同所有的财产

这项规定属于概括性规定。随着社会经济的发展和人们生活水平的提高，夫妻共同财产的范围在不断地扩大，共同财产的种类在不断地增加，目前，夫妻共同财产已由原来简单的生活用品发展到汽车、房产、股票、债券乃至整个公司、企业等，今后还将出现一些新的财产类型。上述四项只是列举了现已较为明确的共同财产的范围，但难以列举齐全，因此，作了这项概括性规定。

（1）婚后以夫妻共同财产缴付的养老保险费

由于养老保险金是由国家规定的社会保险机构或部门进行统筹和统一管理的，因此夫妻双方或一方的养老保险金个人账户下的养老保险费数额在特定的时间段是确定的， 也是可以以证据证明的。虽然养老保险费不完全是养老保险金，但它是日后发放养老保险金的根本依据，也是夫妻离婚时应当取得的养老保险金既存、现有的利益。这就为法院在处理养老保险金分割时提供了可行性：法院虽不能对尚未达到领取条件的养老保险金的未来价值进行估量，但却可以就离婚时养老保险金个人账户中现有的已经缴纳的费用进行衡平。故本条司法解释规定：婚后以夫妻共同财产缴付养老保险费，离婚时一方主张将养老金账户中婚姻关系存续期间个人实际缴付部分作为夫妻共同财产分割的，人民法院应予支持。理解该规定，首先要明确个人账户中用夫妻共同财产缴纳的养老保险费与养老保险金的区别。如前所述，职工退休后拿到的养老保险金实际上由两部分组成： 一部分为基础养老金［月标准为省、自治区、直辖市或地（市）上年度职工月平均工资的 20%］，一部分为个人从工资中扣缴的存入个人账户的养老金（月标准为本人账户储存额除以 120）。职工缴纳养老保险费是与职工月平均工资收入基数密切相关，其工资收入又包括了工资、奖金、津贴、补贴等。通常情况下，职工个人账户中缴纳的养老保险费就是从其个人工资中扣除的，因此，养老保险费具有工资属性，不是夫妻一方个人特有财产，从理论上讲，应当纳入夫妻共同财产的范围。离婚析产时，夫妻双方或一方的养老保险金账户下在特定的时间段里确定的养老保险费资金数额就是衡平的基础。基于此种考虑，我们在本条解释中对个人账户中的养老保险费分割作出专门规定，从而最大限度地兼顾了养老保险金社会保障性质和个人财产积累性质的平衡。

      目前，城镇企业职工基本养老社会保险制度中的个人账户的政策要点有以下三点：

（1）养老保险费的缴费标准。缴费工资（缴费基数）低于本省上年社会平均工资的 60% 时，按 60%计算和缴纳；缴费工资高于本省上年社会平均工资的 300%时，按 300%计算和缴纳，高出的部分不缴纳养老保险费。企业缴纳本企业所有职工工资总额的 20%，进入统筹账户，个人缴费额为个人工资的 8%，全部进入个人账户。（2）养老保险金的领取资格。缴费年数累计满 15 年，并达到退休年龄时，可领取退休金。（3）养老保险金的领取标准。个人退休后，个人从统筹账户按规定领取统筹的养老保险金；个人同时再从个人账户领取个人账户的养老保险金。从 2006 年 1 月 1 日起，个人账户的规模统一由本人缴费工资的11%调整为8%；个人账户养老金月标准为个人账户储存额除以计发月数，计发月数根据职工退休时城镇人口平均预期寿命、本人退休年龄、利息等因素确定，退休年龄越早，个人账户的计发月数就越多，退休年龄越晚，个人账户计发月数就越少。目前，一般是按照城镇居民平均年龄 70 岁计算，如果是 60 岁退休，则每月领取的个人账户的养老金部分为个人账户中累积的总额加上利息除以 120，领完为止。个人账户领取完毕后，不再按照个人账户的领取标准从统筹账户中继续领取个人账户中的那一份， 只是继续领取统筹账户中本来一直在发放的那一份养老保险金。但由于我国人口平均寿命的提高，各地已经出台了相应的改革措施，比如山东省青岛市政府 2002 年发布的《青

岛市事业单位职工社会基本养老保险暂行办法》（青岛市人民政府令第 152 号）规定， 市属事业单位“个人账户养老金月标准为本人个人账户储存额除以 180”，这相当于个人账户 15 年领完15。从以上规定可以看出，个人账户中的养老保险金是相对固定的，即

个人连续 15 年的扣缴总额及利息。离婚时一方尚未退休、不符合领取养老保险金条件， 对养老保险统筹账户和个人账户来说意义不同，对统筹账户，是没有资格享有该部分利益的，当然不能作为夫妻共同财产；对个人账户，是指暂时不能领取，但个人账户中已经缴纳的部分，是个人工资的一部分，应作为夫妻共同财产。

（2）婚前个人财产在婚后进行生产、经营活动所增值部分

用婚前个人财产在婚后进行生产、经营活动所增值部分，属于《婚姻法》规定的“从事生产、经营的收益”，应当认定为夫妻共同财产。如果个人出资部分的收益归个人所有，将会成为一方推卸家庭责任的借口。在实际生活中，往往也是男方出面出资经营。有的家庭男方用自己的婚前财产去办公司，女方在家操持家务、照顾孩子，离婚时男方经营公司所赚的钱与女方无关，这显然不利于保护妇女的权益，同时也是不公平的。但如果一方用婚前个人财产在婚后进行生产、经营，由于经营不善全赔进去了，离婚时不能要求以夫妻共同财产进行抵偿。因为离婚时只能对现存的财产进行分割，已经消耗、灭失的财产不在分割之列。最高人民法院的相关司法解释也规定：“婚前个人财产在婚后共同生活中自然毁损、消耗、灭失，离婚时一方要求以夫妻共同财产抵偿的，不予支持。”这一方面，体现了个人财产的所有者处分自己财产的后果应由自己承担的原则；另一方面，也不能将自然因素等导致个人财产灭失或部分灭失的后果转嫁到夫妻共同财产上，从而侵犯配偶一方的财产共有权。

（3）婚前财产购买的股票、基金在婚后的升值部分

炒股、买基金属于一种投资经营行为，既可能获利也可能具有相当的风险。一方用婚前财产炒股、买基金赚了钱，如果双方没有另行约定用婚前财产做本金炒股、买基金后增值的归属问题，那么炒股、买基金赚来的钱应归入夫妻共同财产的范畴。

（4）双方实际取得或应当取得的住房补贴、住房公积金

无论是住房补贴还是住房公积金，从用途上看是专门用于家庭住房消费的，之所以将其视为夫妻共同财产，主要基于以下理由：（A）从其性质看，住房公积金作为一种个人储蓄、单位资助、统一管理、专项使用的住房长期储金，实际上就是平时收入的储备，因为其中有一部分就是从个人每月的工资中扣缴的。至于单位为个人缴存的部分，尽管带有福利性质， 但明确是作为个人的住房储金，用于改善居住条件，只不过是由原来的一次性分房改为现在的逐月给付。也就是说，它属于工资的一部分。而住房补贴同样也属于工资的范畴，它只是扩大了工资的外延，改变了工资的形式而已。发放住房补贴的目的是解决家庭成员的共同居住问题，而非职工个人的居住困难。尽管从表面上看，这项补贴列在了职工的个人名下，但实际上是充分考虑了职工结婚并组建家庭的因素，而且这项补贴实行专款专用，一般不发到职工个人手上，而是在职工购房时一并打入售房单位的账户。由此可见，住房补贴与职工家庭的关系极为紧密，而与职工个人这一特定的身份关联较少。夫妻可以根据双方的共同意愿对该款进行使用和处分，任何一方都没有权利完全按照自己的意志去单方面控制、支配该款。

（B）从另外一个角度来考虑，如果夫妻双方在婚姻关系存续期间动用公积金等住房资金购买房屋，该住房当然视为夫妻共同财产，只是共同财产通过购买房屋这一行为由货币转化为实物，而个人财产转化为共同财产并不是以购房行为为条件的。这种住房的货币化，使住房补贴、住房公积金与工资的职能一样，都包含着对婚姻家庭基本生活的保障功能，因而不具备严格的、专属于特定人身的性质。

（5）在婚姻关系存续期间，以共同财产购买婚前由一方承租的房屋

法定共同财产制决定了夫妻在婚姻关系存续期间所得财产，除为法定夫妻特有财产和约定为个人所有财产之外，均为夫妻共同所有，夫妻对共同所有的财产享有平等的处理权。由此可以得出，我国《婚姻法》所确立的夫妻共同所有是一种共同共有，不是按份共有，夫妻任何一方以共同财产购置的所有财产也均为夫妻双方共同所有，包括由一方婚前承租，婚后以夫妻共同财产购买的房屋。根据《城市房地产管理法》、《城市房屋权属登记管理办法》等规定，国家实行房屋所有权登记发证制度，城市房地产交易应向房地产行政主管部门申请办理权属登记，经审查确认房屋所有权后，发给房屋权属证书。房屋权属证书是权利人依法拥有房屋所有权并对房屋行使占有、使用、收益、处分权利的惟一合法凭证。据此，通常情况下，房屋所有权主体的确认，是以房屋权属证书所记载的内容为依据，即房屋权属证书记载的权利人为房屋所有权人。由于我国封建社会历史较长，夫妻及家庭成员相互之间在法律权利意识上较之传统的伦理道德风俗习惯等因素淡薄，家庭、家长、户主、家属意识显重，独立的个人权利意识相对弱化。因此，在一个家庭为日常民事行为时，往往会以夫妻一方或者家长、户主的名义进行，当然这也是《婚姻法》所规定的家事代理、表见代理的一种体现。根据法律规定，夫妻一方或者家长、户主的此种代理行为在对夫妻或者家庭以外的第三人来讲，如被代理人不能证明代理人的行为为个人意志的情况下，是不具有对抗效力的，但在对夫妻或者家庭内部成 员权利义务关系的认定处理上，就容易产生异议。特别是在一个家庭以共同所有的资金 购置房屋、汽车等需要办理权属登记的财产时，登记管理机关通常按照申请人的申请在 权属证书上只将夫妻一方或者家长、户主个人作为权利主体予以记载，结果导致在对夫 妻财产或者家庭财产进行处分或者分割时发生纠纷。夫妻一方或者家长、户主以权属证 书所记载的权利主体为依据主张该财产为个人财产，而相对人则认为该财产为共同所有。由于我国法律规定，认定财产权利主体的惟一凭证为权属证书，因此，其他共有人的权 利主张无法得以证实，必将损害其合法权利。

鉴于我国上述社会现实情况，根据《婚姻法》所确立的法定共同财产制原则，在对婚姻关系存续期间，夫妻一方或者双方以共同财产购买的财物的权属认定上，除当事人另有约定外，明确为属于夫妻共同所有。对夫妻一方婚前承租的房屋，尽管该房屋是所在单位出租给其个人居住，个人享有相应的福利性待遇，但终究尚未取得房屋所有权， 只要该承租房屋是婚后用夫妻共同财产购买，就应属夫妻共同所有。房屋权属登记证书记载的权利主体为夫妻双方的，夫妻双方为共同所有权人，房屋权属登记证书记载的权利主体为夫妻一方的，该房屋仍应认定为夫妻共同财产。夫妻一方以房屋权属登记证书记载的权利主体为其个人为由，主张该房屋为个人财产的，需举证证明该房屋是婚前个人财产，或者是以其个人财产购买，或者双方有明确约定属于其个人所有，否则，应认定为是夫妻在婚姻关系存续期间取得的共同财产。

（6）双方具备实质结婚要件的同居期间，对同居期间的财产应按夫妻共同财产处理

修订后的《婚姻法》颁布实施后，由于对“补办登记”的规定不甚明确，对于补办登记后是否追溯婚姻效力的问题一直争论不休。补办前的同居分为两种情形：一种是双方不具备结婚的实质要件，如未达法定婚龄，对于这种情形，登记的效力肯定不能追认， 同居期间的财产不能认定为夫妻共同财产；另一种是同居时双方已具备结婚实质要件， 只是未领结婚证的情形。对此争议比较大，一种观点认为，《婚姻法》第八条既然规定了允许双方补办登记，那么登记的效力就应追溯到双方具备实质结婚要件的同居期间，对同居期间的财产应按夫妻共同财产处理；还有一种观点认为，《婚姻法》明确规定“取得结婚证，即确立夫妻关系”，如果追认补办前的行为，等于承认事实婚姻，我国从 1994年 2 月开始已经不承认事实婚姻，现在再回头承认是立法的倒退，也不利于维护婚姻登记制度，因此，对补办效力不能追及既往。补办前取得的财产，不能认定为夫妻共同财产。2001 年 12 月 27 日起施行的《婚姻法（一）》第四条明确规定：“男女双方根据婚姻法第八条规定补办结婚登记的，婚姻关系的效力从双方均符合婚姻法所规定的结婚的实质要件时起算。”这样的规定，比较符合实际情况的，也与《婚姻法》的立法宗旨相吻合。

（7）夫妻分居期间各方所得的财产

有观点认为，夫妻分居期间的财产应归各自所有。理由是：（1）双方分居期间尽管在形式上还保留夫妻关系，但实质上这种关系可能已经中断，他们以自己的收入购置财产，单独对这些财产行使占有、使用和处分的权利。客观上已形成了两个各自独立的生活经济单位，如将夫妻分居期间所得的财产一律认定为共同财产，则有悖于民法物权取得原理；（2）不符合公平合理的原则。夫妻关系的内容，包含人身关系和财产关系两个方面，权利的享有和义务的承担都是相辅相成、互为前提的。在夫妻分居期间，双方互不履行夫妻义务，此时将一方所得的财产简单地视为夫妻共同财产，与权利义务对等原则相悖。当今世界上不少国家为了处理夫妻分居期间的财产归属问题，在民法典中规定了夫妻“分居制度”。例如，《法国民法典》规定：“分居效力及于夫妻财产，因分居当然成为分别财产，夫丧失妻的财产管理权。”实行分居制度意味着夫妻一旦分居，夫妻财产即采用分别财产制，即在分居期间，夫妻各自所得的财产归各自所有。故建议将夫妻因感情不和分居期间直接从婚姻关系存续期间中独立出来，是“婚姻关系存续期间财产为共同财产”原则的例外。我们同意上述观点，但在《婚姻法》或最高人民法院司法解释未作出规定前，夫妻分居期间各方所得的财产原则上仍为夫妻双方共同所有。

6、夫妻财产分割的原则

（1）协议分割优先原则

根据《婚姻法》第三十九条规定，离婚时的财产分割首先由夫妻双方协议处理，协议处理不成时，才由法院根据财产的具体状况，依法处理。夫妻离婚过程中，协议具有优先适用的效力，无论是婚前财产协议、婚内财产协议还是离婚财产协议，其中关于财产分割的条款，都可以在离婚过程中成为分割夫妻财产的依据。

    协商优先原则是离婚过程中财产分割的首要原则，虽然在财产分割问题中还有平等分割、照顾子女、照顾女方等相关规则，但是夫妻双方协议分割优先于这些规则的适用。这意味着，即使夫妻双方在财产分割上明显的不均等，只要双方自愿，不存在法定的无效事由，人民法院也不能够依照职权裁定夫妻财产分割协议无效。

    夫妻双方在协议财产分割过程中，首先要求分割协议不存在法定的无效及可撤销事由，夫妻双方签订协议是出于对该财产协议充分理解的情况下自愿签订，不存在《合同法》第五十二条规定的无效事由；其次应当注意协议分割的财产或者财产性权益应当是夫妻双方的共有财产，不排除夫妻将原本属于自己所有的财产重新协议归属，但是夫妻双方不得将其没有处分权利的财产进行分割或者作其他安排。在实践中，经常有夫妻双方将他人财产、家庭共有财产或者已经赠与子女并履行的财产再行分割。这种分割一方面是无权处分，另一方面有夫妻双方串通损害第三人权益之嫌。

（2）公平原则

公平原则应当是人民法院在分割夫妻共同财产是应当遵循的重要原则。公平原则其至少有以下几方面的含义：第一，在夫妻财产分割重要坚持男女平等，不应当因为性别而歧视，这也是我国婚姻法男女平等原则的体现。第二，应当做到男女分割的均等。夫妻双方是一个整体，不能因为分工不同、从事的工作不同、收入高低不同等因素影响财产分割中男女分配的比例，这其中也隐含了对夫妻双方中放弃工作从事家务劳动一方的照顾，保证了双方在财产分割上量的均等。第三，公平。仅仅做到男女平等和财产均等分割仍然不够，在家庭生活中，如果一方放弃外出工作机会，做专职的家务劳动，离婚时，仅仅在财产上均等分割尚不足以做到公平，因为没有出去工作的一方可能还因此失去了个人发展的机会，这就要求人民法院在做到均等的基础上对其进行进一步的倾斜， 从而实现夫妻双方的公平分割。

——摘自《离婚纠纷法律精解判例分析与诉讼指引》，孙国鸣主编，中国法制出版社 2012 年

7 月第 1 版。

（3）照顾子女和女方权益原则

分割夫妻共同财产时照顾子女和女方权益是《婚姻法》第 39 条第 1 款的要求，该条规定并不违反男女平等的原则。正如罗尔斯所言：一个正义的社会，应当符合两项原则：一是自由的原则，二是差异的原则。社会的公正应当这样分配：在保证每一个人享受平等自由权利的前提下，强者有义务给予弱者以各种最基本的补偿，使弱者能够像强者一样有机会参与社会的竞争12。正是考虑到一般情形下女方在家庭负担，社会竞争中处于的不利地位，照顾子女和女方权益成为实现实质上平等的必然要求。当然，个案的情形并不完全相同，如果在某一具体案件中，并无照顾女方权益从而实现实质平等的必要，则在该具体案件中，不必机械适用这一原则。

（4）有利生产、方便生活原则

在夫妻财产的分割上，应当照顾到特定财产的使用价值，尽量做到物尽其用，充分发挥财产的经济效益。因此，应当将财产分割给能够最大限度发挥使用财产，发挥财产效益的一方，将生产资料尽量分给有生产能力的人，对生活资料尽量分给有特殊需要的人。

7.夫妻财产分割的方式

在夫妻财产的分割上，一般可以采取以下几种方式：第一，实物分割。如果夫妻共同财产为可分物的，可以实物分割的方式进行分割。第二，作价补偿。夫妻共有财产不可分割，或者分割后财产的经济价值和使用价值明显降低的财产，一方愿意接受财产并给予不愿接受财产一方经济补偿的，可采用作价补偿的方式进行分割。第三，变价分割， 夫妻共有财产不能分割，双方又都不愿意接收实物并给予对方经济补偿的，可将夫妻财产变卖后，对取得的金钱进行分割。第四，其他方式。如《婚姻法司法解释二》第 21 条规定：“离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，人民法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人就前款规定的房屋取得完全所有权后，有争议的，可以另行向人民法院提起诉讼。”