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企业风险防范|创业组织之个人独资企业

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企业风险防范|个人独资企业的责任大不大?

个人独资企业本身并没有独立的财产权而其全部财产归投资人个人所有,这里不仅包括企业成立时,投资人投入的初始财产,而且包括企业存续期间积累的财产,比如说,张三成立了一个个人独资企业a,张三最开始向企业投入了10万元。a企业在经营过程中又积累了10万元。我们在不考虑相应的成本情况下该企业就有了20万元,那么该20万元是属于谁的财产呢?请注意的是根据法律规定20万元就是张三个人的财产。而企业不实际享有该20万元的财产权利,这和我们今后要讲的合伙企业和公司的财产属性有着本质的区别。

好了,这里就出现一个问题。前面我们讲到个人独资企业全部财产为投资人所有那么如果企业在经营过程中产生了债务怎么办呢?是由个人独资企业来承担呢?还是由投资人来承担呢。我们说法律有一个重要的原则就是,权利和义务相匹配的原则,既然个人独资企业运营过程中产生的全部财产归投资人个人所有,那么,该企业运营过程中产生的全部债务,也应该由投资人来全部承担,否则,如果投资人享有全部投资财产利益,而由企业来承担全部的运营债务,这显然违背了起码的公平原则。

接下来一个问题,是投资人如何来承担个人独资企业的债务呢。根据个人独资企业法规定投资人要以其个人财产对企业债务承担无限责任,也就是说当个人独资企业对外负债时投资人不仅要拿原先投资企业的初始财产以及企业存续期间积累的财产承担债务,而且要以投资人个人全部财产来承担债务。为了说明这个问题。我们还是以a企业为例前面讲到张三投入10万元成立了个人独资企业,运营过程中获得收益10万元,那么现在就有了20万元。根据法律规定这20万元就是张三个人的资产,那么如果后来a企业在运营过程中产生了100万元的债务这个债务如何来承担呢?是以初始投入的10万元来承担呢。还是以初始投入加上企业积累的合计20万元来承担,该债务呢?我们说都不是。张三不但要以企业现存期间积累的20万元来承担债务而且要以张三没有投入到a起的全部资产来承担这100万元的债务,这就是所谓的投资人要以其个人财产对企业债务承担无限责任的概念。

风险防范|个人独资企业的个人责任究竟是什么

该责任是什么,个人独资企业法第18条规定个人独资企业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为个人出资的,应当依法以家庭共有财产对企业的债务承担无限责任,这里的家庭不仅是指,一对夫妻和未成年子女组成的家庭,而是共同生活在一起的家庭全部成员,还有可能包括父母成年子女甚至包括兄弟姐妹。也就是说投资人如果以在家庭共同生活关系存续期间共同创造共同所得的财产对个人独资企业进行出资。很有可能就需要以家庭全部财产承担无限责任。因此我们说个人独资企业对投资人的风险非常巨大,我们要谨慎选择这种企业类型。就即便选择这种类型也需要考虑是以个人财产投资还是以家庭共有财产投资。那么如何来区分投资人是以个人财产还是以家庭共有财产来出资呢?个人独资企业登记管理办法给出了我们一个比较简单的方法,该办法第十条规定个人独资企业,设立申请书应当载明下列事项,个人独资企业以个人财产出资或者以家庭共有财产作为个人出资的应当在设立申请书明确,也就是说我们可以以登记公示的方式告知大众,我是个人出资,还是以家庭共有财产出资,然而事情其实并没有这么简单。该申报行为其实仅仅是一个形式。而如果投资人名义上是以个人财产出资,而实质上是以家庭共有财产出资在发生纠纷时。法院很有可能认定以投资人家庭共有财产来承担个人独资企业的全部债务。接下来我们再来讲另外一个问题投资人对个人独资企业的债务应承担的期限,根据个人独资企业登记管理办法第28条规定,个人独资企业解散后原投资人对个人独资企业存续期间的债务承担偿还责任但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的该责任消灭,根据该规定就即便是个人独资企业解散了,投资人仍然要对该企业原来的债务承担责任,也就是说该企业的债务对投资人来说是终身的。不因企业的消亡而自然消亡,除非独资企业解散后五年内债权人未向债务人提出过偿债请求,该责任消灭,但这种情况,并不多见。个人独资企业最大的风险是投资人终生要以个人财产或家庭共有财产承担,独资企业存续期间产生的全部债务。我们需要谨慎选择这种企业类型。



合伙企业的法律风险点

根据合伙企业法规定合伙企业分为两种类型,一种是普通合伙企业,一种是有限合伙企业,我们首先来看一下普通合伙企业的法律风险点:和企业法第二条规定本法所称合伙企业是指自。法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业普通合伙企业由普通合伙人组成合伙人对合伙企业的债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的从其规定。从该段文字我们可以看出普通合伙企业都是由普通合伙人组成。而普通合伙人对合伙企业债务承担的是无限连带责任。

那么普通合伙人,如何来承担无限连带责任呢?而企业法第38条规定合伙企业对其债务应先以其全部财产进行清偿。第39条规定合伙企业不能清偿到期债务的合伙人承担无限连带责任。根据以上规定,合伙企业对外产生债务时,首先是由合伙企业业的财产来承担该债务。当企业不能承担该债务时全体普通合伙人就要以其全部资产连带来承担合伙企业的债务。

我们举例来说明。比如张三和李四成立了一个普通合伙企业a。显然张三和李四都是a企业的普通合伙人。我们假设张三和李四分别投资了10万元。这样a企业就有了20万元。我们假设a企业就只有这20万元的资产。如果a企业在经营过程中产生了50万元的债务,那么首先是由a企业用该20万元来承担企业的债务。剩余的30万元的债务就是由张三和李四以及未投入到a企业的自有资产来承担。那么作为债权人是找张三要这30万元还是找李四要呢?我们说债权人可以向张三和李四任意一个人或者是向两人同时主张该30万元的债券,这就是所谓的连带承担的概念。当二人承担完了以后再根据一定的规则,在张三和李四内部之间分配债务承担的比例也就是说当合伙企业不能承担债务时。普通合伙人才承担无限责任。

企业风险防范|新入伙可能莫名其妙夫零星人背锅


普通合伙人不是原始合伙人,是合伙企业运营一段时间以后新入伙的合伙人,是否需要对入伙前的合伙企业债务承担责任呢?我们来看一下法律的规定。合伙企业法第44条规定入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利承担同等的责任。入伙协议,另有约定的重新约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。大家因此细听这句话,尤其是现在正想要新入伙一个合伙企业的朋友。我没看新入伙的普通合伙人责任究竟有多大。即不仅要对入伙以后的合伙企业债务承担无限连带责任并且要对入伙前的合伙企业债务承担无限连带责任。其实这是一个非常可怕的事情,入伙前合起的债务究竟有多大?新入伙人是很难知道的。而大部分情况下,新入伙人也根本考虑不到这个问题。新入伙人就很容易莫名其妙的陷入到债务之中,替原合伙人背黑锅。

我们来举个例子比如还是前面讲到的张三和李四共同投资20万成立了一个普通合伙企业a。如果a企业现在对外负债是50,a企业以合伙人投入到20万元承担完债务以后,剩余的30万元本应由张三和李四以自有的资产来承担。而现在如果张三想出一个坏主意,找到自己的好朋友王武说a企业发展前景有多好,每年可以有多少的分红,而王五被说动了以后呢,也投资10万元入伙a企业。现在出现的结果就是王五刚一入伙投入了10万元就被用于归还a起的债务。不仅如此,王五还要与张三李四共同承担a企业的剩余债务。而如果张三和李四因为我没有钱或者是已经将资产全部转移走了,那王五就很有可能要承担入伙前本应由张三和李四承担全部债务。如果真需要新入伙,我们认为因至少要做几件事情。一是对入伙前合伙企业的债务进行必要的调查,二是由原合伙人在入伙协议中对之前债务是我做出承诺和保证。三是在入伙协议中对新入伙人承担之前债务与豁免。四是新入伙人考虑入伙后成为有限合伙人。第五是新入伙人以公司形式入伙。而后两者是规避无限责任的有效方式,而为什么能规避呢?我们以后再说好了,前面我们讲到新入伙普通合伙人存在隐形的风险,请谨慎选择新入伙儿一个而企业。











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