企业股东法律风险及防范

隐名股东法律问题

隐名股东，是指处于特定原因，借用他人名义设立公司，在公司章程、股东名册和工商登记信息等法律文件中并不显现其名字的实际投资人。与此相对应的是显名股东。

      一、隐名股东身份确认的实质性要件

   1、隐名股东与显名股东之间有明确的委托投资合同。合同中要明确规定投资关系，由隐名股东承担投资风险。

    2、委托投资合同的约定不违反国家法律法规的强制性规定。依照合同法第52条的规定，以合法形式掩盖非法目的的合同为无效合同。

    3、隐名股东向有限责任公司实际进行了投资。即隐名股东实际履行了出资义务。

    4、有限责任公司中半数以上其他股东明知隐名股东的实际出资并确认。

     二、显名股东的法律地位

  1、虽然显名股东记载于股东名册之中，对外具有股东身份，但这并不能否认实际出资人的权利。（公司法司法解释三）

     2、显名股东未经隐名股东同意擅自处置股权的行为是否有效。参照适用物权法106条善意取得的规定。也就是说，如果受让人是善意的，转让价格也合理，同时已经办理了工商登记手续，则该处分行为有效。

三、隐名方式进行投资的注意事项。

  1、选择显名投资人时尽量选择与自己关系密切、容易控制的人员，如近亲属。

    2、与显名股东签订委托协议，并在协议中约定高额违约赔偿金。完善的委托协议是维护隐名股东权利的直接证据。

     3、办理股权质押担保。隐名股东可以要求显名股东办理股权质押登记手续，将显名股东所拥有的股权作为质押标的物质押给隐名股东。

    4、在公司章程中限定显名股东的权利。

    5、保留支付投资款项的相关证据。

公司股东向公司借款应注意的几个法律问题

【导读】：当前，我国的民营企业正处于迅猛发展的过程中，但由于受到金融机构贷款门槛过高、手续繁琐等条件所限，很多民营企业直接向投资者借款以解决资金不足的问题。因此近年来出现了大量股东投入少量注册资本，其他投资所需全部由借款形式给付，造成变相抽逃资金，大大威胁了社会经济秩序的稳定和社会公共利益的维护。

      一、关于公司股东向公司借款的相关规定

     1、对于股东出资在前，借款在后的行为，早在国家工商管理总局给黑龙江省工商管理局的《关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示的答复》（企指函字【1999】第6号）中就明确规定："公司股东为规避法律法规的规定，以借款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。

     2、对于股东借款在前，投资入股在后的行为，2002年4月29日国家工商管理总局《关于虚假出资认定问题的答复》（工商企字【2002】第97号）解释如下：公司利用本公司的其他银行账户将资金以借款名义借给股东，然后以股东名义作为投资追加注册资本，但实际上，公司未将资金交付给借款的股东，借款的股东也未办理资金转移手续，而是公司将股东所借资金在该公司银行账户之间内部转账，股东本身并未增加任何实际投资。此种行为可以认定为虚假出资行为。

      3、国家工商行政管理总局在2002年7月25日《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》函告江苏省行政管理局（工商企字【2002】第180号），内容如下：依照《公司法》的有关规定，公司享有股东投资形式的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后，该财产的所有权发生转移，成为公司的财产，公司依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。

公司借款给股东，是公司依法享有其财产所有权的体现，股东与公司之间的这种关系属于借贷关系，合法的借贷关系受法律保护，公司对合法借出的资金依法享有相应的债权，借款的股东依法承担相应的债务。

      因此，在没有充分证据的情况下，仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理、财务管理制度，应由有关部门予以查处。

     4、《国家工商行政管理总局关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》（工商企字【2003】第63号）对何为合法的公司和股东的借贷关系进行了说明：借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构可以经营。工商企字【2002】第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系，是以出借方必须是银行或非银行金融机构（如信托投资公司或财务公司）为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行，否则就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。

       5、《公司法》第116条明确规定，"公司不得直接或通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款"。如果公司直接或通过子公司向其董事、监事、高级管理人员提供借款，公司股东或者债权人可以主张该借款行为无效，公司因此遭受损失的，获得借款的董事、监事、高级管理人员以及对向董事、监事、高级管理人员提供借款负有责任的董事、高级管理人员应当依法承担赔偿责任。

     6、2010年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过的《最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定（三）》（法释【2011】3号）其第十二条结合当前的司法判例明确规定如下，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，法院应予支持：

      （1）将出资款项转入公司账户验资后又转出；

      （2）通 过虚构债权债务关系将其出资转出；

     （3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；

        ( 4）利用关联交易将出资转出；

    （5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

      7、《法释【2011】3号》第十五条还明确指出："第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，法院应予支持。

     8、按照《公司法》的规定，股东不按照有关规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。出资者或公司违反《公司法》规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5%-15%的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%-15%的罚款。公司成立后，股东不得抽逃出资。公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%-15%的罚款。

     9、刑法第一百五十九条【虚假出资、抽逃出资罪】公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

     二、公司股东的出资义务

       众所周知，公司资本是由股东出资构成的，是公司对外承担债务的信用保障，股东应按其所认购的股份足额缴纳出资。根据我国《公司法》规定，出资是股东对公司的基本义务，也是形成公司财产的基础。股东的出资义务有双重性质，一方面，出资是股东之间的合同义务。在有限责任公司，数人（自然人或法人）相约共同出资成立公司，作为合同一方当事人自当履行对其他当事人的承诺，按约向公司缴纳出资，没有按约履行义务的，应当承担违约责任。另一方面，出资是公司法上的法定义务。公司依法登记成为社会经济活动的一个主体，公司股东即应根据登记的内容履行出资义务，以保障公司资本之真实和充实，没有适当履行法定的出资义务的，有关主管部门可以责令他改正，公司的债权人亦可主张其在出资不足的范围内，承担公司债务。

        三、何为合法的公司和股东的借贷关系

      1、认定构成抽逃出资的依据或者其基础，并非该借款通过了银行等金融机构这一表象，而是一旦这种借款通过了银行等金融机构，则可以认定该借款可能是真实存在的；

     2、股东向公司的借款或拆借资金是否构成抽逃出资的认定，宜结合股东的主管方面加以综合权衡。若公司股东在设立公司之时，就准备在公司成立之后将公司的注册资本借回，而在公司成立之后，果然实施了将注册资本借回的行为，或者股东以借款或委托投资等名义，将注册资本抽回，并长期在公司往来帐上挂账而不将抽逃的资金返还公司，就可能涉嫌构成抽逃出资。

     3、"合法"应当是指借款程序、借款内容、借款用途、债权债务关系合法等。如：股东借款在不违反公司章程的情况下应当经过全体股东同意，并履行法定程序，股东借款应当与公司签订借款协议，并依法履行借款人的权利、义务，按期还本付息，股东借款数额不应超过其股份数额，借款时间不宜超过1年，对于借款进行了必要的财务账务处理，股东的借款不应当出现有损于其他股东利益、公司利益和债权人利益的行为等。

       四、股东向公司借款与抽逃出资

       股东的出资，是公司设立并从事生产经营活动的物质基础，股东出资形成公司的全部法人财产，是公司对外承担责任的保证。所谓股东抽逃出资是指股东将已交纳的出资又通过某种形式转归其所有的行为。其具体表现为，在公司财务账册上，关于实收资本的记载是真实的，并且在公司成立当日足额存入公司账户，后又以违反公司章程或财务会计准则的各种手段从公司转移为股东所有的行为。

     因此，构成股东抽逃出资有以下四个前提条件：

     第一，公司已有效成立。此际，股东出资已构成公司资本，股东抽逃出资是对公司资本维持原则的破坏;

    第二，抽逃出资的直接责任主体一般为公司发起人，包括单位股东与个人股东;

     第三，股东实际已经履行了出资义务;

     第四，股东已经取得了资格的形式要件，即以股东名册、出资证明书、公司章程以及工商登记的文件等所表明的股东资格。

       抽逃出资的表现形式多种多样。实践中，有股东通过向公司长期大额借款的形式变相抽逃出资，但也有股东确实是向公司合法借款，而不是恶意抽逃出资。如何将股东向公司借款定性为抽逃出资，法律没有规定具体的判断标准。国家工商行政管理局1999年4月27日给黑龙江省工商行政管理局的《关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示的答复》(企指函字[1999]第6号)中明确规定："公司股东为规避法律、法规的规定，以借款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。"。1981年6月10日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》第三条规定："不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题，由国务院及主管部门进行解释。"。国家工商行政管理局作为国务院主管公司登记注册管理部门，有权对《公司法》的法律条文进行解释。国家工商行政管理局于2002年7月25日给江苏省工商行政管理局的《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2002]第180号)中又明确规定："依照《公司法》的有关规定，公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后，该财产的所有权发生转移，成为公司的财产，公司依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。公司借款给股东，是公司依法享有其财产所有权的体现，股东与公司之间的这种关系属于借贷关系，合法的借贷关系受法律保护，公司对合法借出的资金依法享有相应的债权，借款的股东依法承担相应的债务。

       因此，在没有充分证据的情况下，仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理，财务制度等规定，应由有关部门予以查处。此前有关答复意见与本意见不一致的，按本意见执行。"。国家工商行政管理局于2003年5月21日给山东省工商行政管理局的《关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2003]第63号)规定："借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构可以经营。工商企字[2002]第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系，是以出借方必须是银行或非银行金融机构(如信托投资公司或财务公司)为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行，否则，就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。"以上的行政解释对于司法实践中的抽逃出资的认定具有参考作用。

       五、公司股东向公司借款的风险防范

       "资本三原则"是公司资本制度的三项重要原则，其中资本确定原则是指公司在设立时，必须在章程中对公司资本额作出明确规定，并由全部股东认可，否则公司不能登记成立。资本不变原则是指公司资本一经确定，不得随意改变，如需增加或减少必须严格依照法定条件和程序进行。根据公司法的规定，公司资本应是确定的，不得随意改变的，资本的改变应履行严格的手续。因此，关于公司股东向公司借款的风险防范，应注意以下两点：

      1、完善上市公司接受股东借贷资本的信息披露制度

    上市公司信息披露是指股票发行公司按照国家和证券交易所规定，公开企业重要信息，以有利于投资者进行判断的一种行为。凡影响股东、债权人或潜在投资者对公司的目前和将来作出理性判断并进而影响其决策行为的信息，都应按规范的标准公布于众。上市公司信息的恰当披露是资本市场有效运行的基础，如果披露信息虚假或不全面，就会扭曲股票的价值，扰乱资本市场的秩序，资本市场就很难健康发展。

      目前，我国上市公司在信息披露中不愿披露企业详细、真实的信息，低估损失、高估收益，影响了上市公司财务信息的真实性。投资活动的参与人与投资市场提供的信息不对等，引发了"逆向选择"和"道德风险"，对资金投向、企业偿债能力、公司董事、监事及高级管理人持股变动情况等信息披露不充分。

     因而，完善对上市公司的信息披露机制，包括接受股东借贷资本的信息披露制度，有利于保证股市的稳定与股票投资者的权益。

     2、司法上应对借款与投资进行正确区分

      在司法实务中，某股东对某公司的"投资"属于股东出资还是借款，法院应进行仔细区分。因为当投资关系发生纠纷并诉诸法院时，当事人出于维护自身利益，经常会故意混淆"投资"的性质，当公司赢利时，投资者希望将"投资"理解成股东出资，以便多获利；当公司经营状况不佳或亏损时，投资者当然希望给公司提供的是借款，从而避免股东应承受的风险。因此法院应综合各方面考察，打破投资者的双保险的如意算盘。

公司股东向公司借款应注意的几个法律问题

当前，我国的民营企业正处于迅猛发展的过程中，但由于受到金融机构贷款门槛过高、手续繁琐等条件所限，很多民营企业直接向投资者借款以解决资金不足的问题。因此近年来出现了大量股东投入少量注册资本，其他投资所需全部由借款形式给付，造成变相抽逃资金，大大威胁了社会经济秩序的稳定和社会公共利益的维护。今天律海扬帆法律编辑推荐的文章就是关于公司股东向公司借款应注意的问题。

一关于公司股东向公司借款的相关规定

1、对于股东出资在前，借款在后的行为，早在国家工商管理总局给黑龙江省工商管理局的《关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示的答复》（企指函字【1999】第6号）中就明确规定："公司股东为规避法律法规的规定，以借款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。

2、对于股东借款在前，投资入股在后的行为，2002年4月29日国家工商管理总局《关于虚假出资认定问题的答复》（工商企字【2002】第97号）解释如下：公司利用本公司的其他银行账户将资金以借款名义借给股东，然后以股东名义作为投资追加注册资本，但实际上，公司未将资金交付给借款的股东，借款的股东也未办理资金转移手续，而是公司将股东所借资金在该公司银行账户之间内部转账，股东本身并未增加任何实际投资。此种行为可以认定为虚假出资行为。

3、国家工商行政管理总局在2002年7月25日《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》函告江苏省行政管理局（工商企字【2002】第180号），内容如下：依照《公司法》的有关规定，公司享有股东投资形式的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后，该财产的所有权发生转移，成为公司的财产，公司依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。公司借款给股东，是公司依法享有其财产所有权的体现，股东与公司之间的这种关系属于借贷关系，合法的借贷关系受法律保护，公司对合法借出的资金依法享有相应的债权，借款的股东依法承担相应的债务。因此，在没有充分证据的情况下，仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理、财务管理制度，应由有关部门予以查处。

4、《国家工商行政管理总局关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》（工商企字【2003】第63号）对何为合法的公司和股东的借贷关系进行了说明：借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构可以经营。工商企字【2002】第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系，是以出借方必须是银行或非银行金融机构（如信托投资公司或财务公司）为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行，否则就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。

5、《公司法》第116条明确规定，"公司不得直接或通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款"。如果公司直接或通过子公司向其董事、监事、高级管理人员提供借款，公司股东或者债权人可以主张该借款行为无效，公司因此遭受损失的，获得借款的董事、监事、高级管理人员以及对向董事、监事、高级管理人员提供借款负有责任的董事、高级管理人员应当依法承担赔偿责任。

6、2010年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过的《最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定（三）》（法释【2011】3号）其第十二条结合当前的司法判例明确规定如下，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，法院应予支持：

（1）将出资款项转入公司账户验资后又转出；

（2）通过虚构债权债务关系将其出资转出；

（3）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；

（4）利用关联交易将出资转出；

（5）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

7、《法释【2011】3号》第十五条还明确指出："第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，法院应予支持。

8、按照《公司法》的规定，股东不按照有关规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。出资者或公司违反《公司法》规定，虚报注册资本、提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实取得公司登记的，由公司登记机关责令改正，对虚报注册资本的公司，处以虚报注册资本金额5%-15%的罚款；对提交虚假材料或者采取其他欺诈手段隐瞒重要事实的公司，处以5万元以上50万元以下的罚款；情节严重的，撤销公司登记或者吊销营业执照。公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额5%-15%的罚款。公司成立后，股东不得抽逃出资。公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额5%-15%的罚款。

9、刑法第一百五十九条【虚假出资、抽逃出资罪】公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

二公司股东的出资义务

众所周知，公司资本是由股东出资构成的，是公司对外承担债务的信用保障，股东应按其所认购的股份足额缴纳出资。根据我国《公司法》规定，出资是股东对公司的基本义务，也是形成公司财产的基础。股东的出资义务有双重性质，一方面，出资是股东之间的合同义务。在有限责任公司，数人（自然人或法人）相约共同出资成立公司，作为合同一方当事人自当履行对其他当事人的承诺，按约向公司缴纳出资，没有按约履行义务的，应当承担违约责任。另一方面，出资是公司法上的法定义务。公司依法登记成为社会经济活动的一个主体，公司股东即应根据登记的内容履行出资义务，以保障公司资本之真实和充实，没有适当履行法定的出资义务的，有关主管部门可以责令他改正，公司的债权人亦可主张其在出资不足的范围内，承担公司债务。

三何为合法的公司和股东的借贷关系

1、认定构成抽逃出资的依据或者其基础，并非该借款通过了银行等金融机构这一表象，而是一旦这种借款通过了银行等金融机构，则可以认定该借款可能是真实存在的；

2、股东向公司的借款或拆借资金是否构成抽逃出资的认定，宜结合股东的主管方面加以综合权衡。若公司股东在设立公司之时，就准备在公司成立之后将公司的注册资本借回，而在公司成立之后，果然实施了将注册资本借回的行为，或者股东以借款或委托投资等名义，将注册资本抽回，并长期在公司往来帐上挂账而不将抽逃的资金返还公司，就可能涉嫌构成抽逃出资。

3、"合法"应当是指借款程序、借款内容、借款用途、债权债务关系合法等。如：股东借款在不违反公司章程的情况下应当经过全体股东同意，并履行法定程序，股东借款应当与公司签订借款协议，并依法履行借款人的权利、义务，按期还本付息，股东借款数额不应超过其股份数额，借款时间不宜超过1年，对于借款进行了必要的财务账务处理，股东的借款不应当出现有损于其他股东利益、公司利益和债权人利益的行为等。

四股东向公司借款与抽逃出资

股东的出资，是公司设立并从事生产经营活动的物质基础，股东出资形成公司的全部法人财产，是公司对外承担责任的保证。所谓股东抽逃出资是指股东将已交纳的出资又通过某种形式转归其所有的行为。其具体表现为，在公司财务账册上，关于实收资本的记载是真实的，并且在公司成立当日足额存入公司账户，后又以违反公司章程或财务会计准则的各种手段从公司转移为股东所有的行为。因此，构成股东抽逃出资有以下四个前提条件：第一，公司已有效成立。此际，股东出资已构成公司资本，股东抽逃出资是对公司资本维持原则的破坏;第二，抽逃出资的直接责任主体一般为公司发起人，包括单位股东与个人股东;第三，股东实际已经履行了出资义务;第四，股东已经取得了资格的形式要件，即以股东名册、出资证明书、公司章程以及工商登记的文件等所表明的股东资格。

抽逃出资的表现形式多种多样。实践中，有股东通过向公司长期大额借款的形式变相抽逃出资，但也有股东确实是向公司合法借款，而不是恶意抽逃出资。如何将股东向公司借款定性为抽逃出资，法律没有规定具体的判断标准。国家工商行政管理局1999年4月27日给黑龙江省工商行政管理局的《关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的请示的答复》(企指函字[1999]第6号)中明确规定："公司股东为规避法律、法规的规定，以借款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。"。1981年6月10日第五届全国人民代表大会常务委员会第十九次会议通过的《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》第三条规定："不属于审判和检察工作中的其他法律、法令如何具体应用的问题，由国务院及主管部门进行解释。"。国家工商行政管理局作为国务院主管公司登记注册管理部门，有权对《公司法》的法律条文进行解释。国家工商行政管理局于2002年7月25日给江苏省工商行政管理局的《关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2002]第180号)中又明确规定："依照《公司法》的有关规定，公司享有由股东投资形成的全部法人财产权。股东以出资方式将有关财产投入到公司后，该财产的所有权发生转移，成为公司的财产，公司依法对其财产享有占有、使用、收益和处分的权利。公司借款给股东，是公司依法享有其财产所有权的体现，股东与公司之间的这种关系属于借贷关系，合法的借贷关系受法律保护，公司对合法借出的资金依法享有相应的债权，借款的股东依法承担相应的债务。因此，在没有充分证据的情况下，仅凭股东向公司借款就认定为股东抽逃出资缺乏法律依据。如果在借款活动中违反了有关金融管理，财务制度等规定，应由有关部门予以查处。此前有关答复意见与本意见不一致的，按本意见执行。"。国家工商行政管理局于2003年5月21日给山东省工商行政管理局的《关于山东省大同宏业投资有限公司是否构成抽逃出资行为问题的答复》(工商企字[2003]第63号)规定："借、贷业务是金融行为，依法只有金融机构可以经营。工商企字[2002]第180号文所指股东与公司之间合法借贷关系，是以出借方必须是银行或非银行金融机构(如信托投资公司或财务公司)为前提的。非金融机构的一般企业借贷自有资金只能委托金融机构进行，否则，就是违法借贷行为。非金融机构的股东与公司之间如以借贷为名，抽逃出资，可依法查处。"以上的行政解释对于司法实践中的抽逃出资的认定具有参考作用。

五公司股东向公司借款的风险防范

"资本三原则"是公司资本制度的三项重要原则，其中资本确定原则是指公司在设立时，必须在章程中对公司资本额作出明确规定，并由全部股东认可，否则公司不能登记成立。资本不变原则是指公司资本一经确定，不得随意改变，如需增加或减少必须严格依照法定条件和程序进行。根据公司法的规定，公司资本应是确定的，不得随意改变的，资本的改变应履行严格的手续。因此，关于公司股东向公司借款的风险防范，应注意以下两点：

1、完善上市公司接受股东借贷资本的信息披露制度

上市公司信息披露是指股票发行公司按照国家和证券交易所规定，公开企业重要信息，以有利于投资者进行判断的一种行为。凡影响股东、债权人或潜在投资者对公司的目前和将来作出理性判断并进而影响其决策行为的信息，都应按规范的标准公布于众。上市公司信息的恰当披露是资本市场有效运行的基础，如果披露信息虚假或不全面，就会扭曲股票的价值，扰乱资本市场的秩序，资本市场就很难健康发展。

目前，我国上市公司在信息披露中不愿披露企业详细、真实的信息，低估损失、高估收益，影响了上市公司财务信息的真实性。投资活动的参与人与投资市场提供的信息不对等，引发了"逆向选择"和"道德风险"，对资金投向、企业偿债能力、公司董事、监事及高级管理人持股变动情况等信息披露不充分。

因而，完善对上市公司的信息披露机制，包括接受股东借贷资本的信息披露制度，有利于保证股市的稳定与股票投资者的权益。

2、司法上应对借款与投资进行正确区分

在司法实务中，某股东对某公司的"投资"属于股东出资还是借款，法院应进行仔细区分。因为当投资关系发生纠纷并诉诸法院时，当事人出于维护自身利益，经常会故意混淆"投资"的性质，当公司赢利时，投资者希望将"投资"理解成股东出资，以便多获利；当公司经营状况不佳或亏损时，投资者当然希望给公司提供的是借款，从而避免股东应承受的风险。因此法院应综合各方面考察，打破投资者的双保险的如意算盘。

企业资产与家庭财产混同的法律风险

【导读】：企业家在创业艰难中，对于亲手培育成长的企业，投入了心血，充满了感情。但在企业发展过程中，却又要注意，要做到公私分明，否则一旦在财务往来上个人财产与公司财务的的不分彼此，将会给企业家的个人财产带来巨大的隐患。

如何隔离家业与企业财富?

　　从近几年接触高端客户多起真实案例的经验来看，中国高端客户大部分都是民营企业主(包括股东身份)，他们在全身心投入到企业的经营管理中时，往往忽略一个重要问题，那就是家庭财富与企业经营之间需要设立一道防火墙，否则，很有可能会导致企业牵连家庭，最后连最基本的家庭财富失去保障。

　　风险之一：个人账户收取企业往来经营款，导致刑事、民事双重法律责任

　　张老板拥有一幢商铺大楼，主要从事服装销售店铺出租管理生意，大约共有二百个经营小商铺租赁出去，他每月都有稳定的租金收入现金流。为了少开发票不交税，他便用女儿的名义在银行开个帐户，并通知部分不要发票的商户将租金直接支付到女儿的银行帐户中，几年累积下来，女儿的帐户共收租金过千万。

　　但张老板没想到，后来女儿女婿闹离婚起诉到了法院，女婿向法官说妻子名下在银行还有千万存款，那是夫妻共同财产，坚决要求分割，而女儿告诉法官那是父亲公司的钱，不是自己的收入。

　　如此一来，父亲借用女儿帐户收取企业往来经营款的行为被曝光在司法机关面前，如果法院发出司法建议书，或是女婿一气之下到税务机关举报，那么张老板将面临偷逃税的刑事责任，同时企业也面临债务偿还将由股东个人家庭承担连带责任的严重后果。

　　风险之二：企业融资由股东个人或家庭承担无限连带保证责任，引发家财赔光后果

　　民营企业在发展过程中，往往需要寻找资金支持，向银行或小微贷款公司借款是极为常见的，许多企业家在签订抵押借款合同时，都可能会面临借款方要求，不仅企业大股东签字承担连带担保责任，还要求股东配偶到场也一并签字。这是一种比较严厉的附加条件。而且我们发现有的企业中大股东这样做了，可是小股东却拒绝承担这样的风险。

　　如果企业在融资过程中，股东及配偶轻易在借款合同中承诺将来对企业债务承担无限连带责任，那么将来如果企业还款还不上，债权人也就是出借人是有权起诉到法院，直接冻结股东家庭中的所有财产的。如果企业家在借款时被迫要承担连带责任的话，在借款前一定要提前采取一些防护手段，以应对不利情形的发生。

　　风险之三：家庭财富无条件的为企业“输血”，导致企业一旦出现风险，则家财尽失

　　在与企业主经常打交道的过程中，发现他们有一个共同特点，就是对企业爱惜如子，一旦企业缺钱，则毫不犹豫的将家庭财产奉献给企业，为企业增资输血。我们且不管家庭财产以什么样的形式入到企业财务帐上去的，但目前看到的案例来说也是令人叹息。

　　一位企业主与几个股东商量后，计划将企业扩大生产规模，因资金不够，他与妻子商议将家庭存款两千万全部输送给了企业，但企业在扩大生产规模后却遇到外贸订单急速减少的市场变化，企业不得不将部分厂房车间关闭，恶性循环的结果导致企业将部分资产转卖还债，但优先偿还的是银行借款和员工工资，最后家庭输送出去的两千万当然也要不回来了。

　　我们的境内财税师，每年帮好几个企业作清算时都会看到，企业不得已清算终止时，已经投入进去的家庭财产悉数败光。这对企业主的家庭来说，不异于重大打击。所以，建议企业主平常需要给家庭预留“一块自留地”，以确保企业不幸遇到意外困难时，家庭成员的生活还有个基本保障。

　　当然，家业企业不分还有很多种表现，比如用企业资金购买家庭财产(尤其是不动产)、家族成员之间不同公司发生关联交易、企业股东分红为避税采取股东借款的财务处理、企业虚假出资或抽逃注册资本等等。一旦企业主忽略风险，未来可能会发生刑事坐牢责任、民事债务责任、行政处罚责任三重后果。

　　防范措施

　　在实践工作中，我们总结了如下的防范措施：企业治理法律风险制度体系的设立、企业财务制度的规范、家庭财富提前传承、家族信托工具的运用、银行资金池的独立配备、人寿保险合同当事人架构设计、夫妻财产约定运用、资产代持的安排、移民及境外资产的布局等应对技巧。

　　最后，想说的是，无论我们的企业家们多么忙碌，都应该静下心来，与爱人一起商量商量，为家庭财富构筑一道防火墙，以保障家业永续，财富传承!

公司没钱？股东赔！

有限责任公司的前世今生

大家都知道，当今最流行的公司形式就是有限责任公司，有限责任公司的意思是公司股东承担有限责任。但是在公司最初发源的时候，并不是如此。在公司企业制度的发展过程中，曾出现过其他类型的公司，如无限公司、两合公司等。以无限责任公司为例，股东以其全副身家性命为公司债务承担责任，其承担了太大的风险，束缚了投资者的手脚，制约了经济的发展，因此慢慢消亡。有限责任制度，其核心就是公司法人财产制度和股东有限责任制度，将股东财产和公司负债分开，保护股东的财产不因公司的负债而受到牵连，在控制投资失败的风险限度和刺激投资收益之间找到一个有利于社会发展的平衡点，给投资者赚钱的可能性，又保住了投资人的财产底线，刺激了人们投资的愿望，可以说它是当代最伟大的发明。

公司负债谁来担责？

在有限责任制度的游戏规则下，公司债务仅能使用公司财产进行偿还，股东是不用用自己的财产来偿债的。作为债权人，遇到公司资不抵债的时候怎么办？只能干瞪眼么？如果公司是正常经营，确实如此，投资有风险，借债须谨慎啊。

但是人心不古，在遇上不良老板恶意抽空公司资产的时候，就只能看着老板发财，公司倒闭么？笔者告诉你，有种情况叫做公司与股东人格混同，这个说法对债主们来说比较难懂；也有人叫它刺破公司的面纱，即这个公司实际上是股东以其自身资产并非公司资产在经营，只是披了层公司的面纱。把这层面纱撩起来，就能发现，公司的收入流进了股东的个人腰包，而并非公司的账户。简单的说，就是老板用公司借来的钱经营，获得的利润揣进了自己的腰包，负债让公司偿还。等公司资产用光了的时候，老板就对债主说，对不起，公司经营不善，资不抵债，你的债权就拜拜了啊。

债主要保护自己的正当利益，就得寻找刺破公司面纱的证据。公司的法人格一旦被否定，股东对公司承担有限责任就失去了法律基础，股东将为公司债务承担无限责任。

如何刺破公司的面纱

从理论上说，证明公司与股东实际上是一体的，公司对股东而言不是一个实际独立的法人，就否定了公司的法人格，核心是证明股东和公司的人格事实上是混同的。财产混同、人员混同、场所混同等都是可以用来否定公司法人格的因素，因个案的不同，其重要性也不同笔者归纳，如下几种是比较常见的股东与公司人格混同情形：

第一，公司与股东财产混同。如股东在公司成立后任意抽逃资本，股东与公司的财产或账目混在一起没有明确界限，股东随意为个人目的使用公司财产，个人账户收取企业往来经营款等。

第二，公司与股东经营行为混同。即股东不是按法定方式行使其权利，而是任意干预公司的具体经营活动，使公司丧失经营自主性。

第三，关联公司人格混同。1、人员混同。关联公司之间在组织机构和人员上存在严重的交叉、重叠。如公司之间董事相互兼任、公司高级管理人员交叉任职，甚至雇员也相同，最典型的情形是“一套人马，多块牌子”。2、业务混同。关联公司之间从事相同的业务活动，在经营过程中彼此不分。如同一业务有时以这家公司名义进行，有时又以另一公司名义进行，以至于与之交易的对方当事人无法分清与哪家公司进行交易活动。3、财务混同。关联公司之间账簿、账户混同，或者两者之间不当冲账。需要注意的是，关联公司依法合并财税报表，以及在分开记账、支取自由前提下的集中现金管理，不应被视为财务混同。